1) От договора поручения
По агентскому договору выполняются как юридические, так и неюридические действия, например составление документов, поиск контрагентов и др. (п. 1 ст. 1005 ГК РФ), в то время как по договору поручения поверенный вправе совершать только юридические действия (п. 1 ст. 971 ГК РФ).
По агентскому договору агенту может быть поручено действовать как от имени принципала по доверенности, так и от своего имени без доверенности (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). По договору поручения поверенный всегда действует от имени доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ).
2) От договора комиссии
По агентскому договору агент может выполнять любые юридические действия (п. 1 ст. 1005 ГК РФ), а по договору комиссии могут совершаться только сделки (п. 1 ст. 990 ГК РФ).
По агентскому договору агент может действовать как от имени принципала по доверенности, так и от своего имени без доверенности (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Комиссионер по договору комиссии всегда совершает сделки от своего имени (п. 1 ст. 990 ГК РФ).
3) От договора возмездного оказания услуг
По агентскому договору агент может выполнять и фактические, и юридические действия как от своего имени, так и от имени принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ), а по договору возмездного оказания услуг исполнитель вправе совершать только фактические действия (оказывать услуги) и только от своего имени (п. 1 ст. 779 ГК РФ).
4) От трудового договора
Предметом агентского договора является выполнение юридических и неюридических действий от своего имени или от имени принципала (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Предмет трудового договора - выполнение работником трудовой функции (ст. 56 ТК РФ).
Агент выполняет порученные ему действия согласно указаниям принципала - в остальном он самостоятелен (ст. 973 ГК РФ, применяемая к агентскому договору в силу ст. 1011 ГК РФ). В отличие от него работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка работодателя (ст. ст. 21, 189 ТК РФ).
Агент вправе заключить с третьими лицами субагентский договор и передать им выполнение агентского поручения (ст. 1009 ГК РФ), работник же всегда должен выполнять работу лично (ст. 56 ТК РФ).
Вознаграждение агенту выплачивается за выполнение агентского поручения в сроки и в порядке, предусмотренные договором (ст. 1006 ГК РФ), а заработная плата работника не зависит от сдачи результата работы и выплачивается не реже чем каждые полмесяца в размере не ниже МРОТ (ст. ст. 133, 136 ТК РФ).
Специфика посреднических договоров на рынке ценных бумаг, страховой деятельности и перевозок
Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"
Статья 3. Брокерская деятельность
Брокерской деятельностью признается деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом (далее - договор о брокерском обслуживании).
В соответствии с ч. 1 ст. 16 ФЗ "Об организованных торгах" к участию в организованных торгах ценными бумагами могут быть допущены дилеры, управляющие и брокеры, которые имеют лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, центральный контрагент, а также Банк России. Иные лица могут принимать участие в организованных торгах ценными бумагами исключительно при посредничестве брокеров и доверительных управляющих, являющихся участниками торгов.
Таким образом, брокеры на рынке ценных бумаг являются посредниками, которые совершают операции за счет и по поручению клиентов - лиц, инвестирующих в ценные бумаги, и получают вознаграждение за свои услуги.
Как указывается в п. 1 комментируемой статьи, клиентом брокера может также считаться эмитент эмиссионных ценных бумаг при их размещении.
Брокерская деятельность осуществляется на основании договора о брокерском обслуживании. Брокерский договор на рынке ценных бумаг является видом агентского договора. Суды исходят из смешанной природы договора с брокером по тому основанию, что в нем присутствуют элементы договоров комиссии и поручения. В брокерском договоре также можно выявить элементы коммерческого представительства и договора об оказании услуг, а в случае заключения маржинальных сделок - элементы договоров залога и займа <33>.
--------------------------------
<33> Подробнее см.: Васильев М.Б. Брокерский договор на рынке ценных бумаг РФ: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 6, 11; Фролова И.А. Правовое регулирование перехода прав на бездокументарные ценные бумаги: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 9.
Собственно брокером является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, а следовательно - юридическое лицо, обладающее соответствующей лицензией (см. комментарий к ст. 39).
Положение Банка России от 27 июля 2015 г. N 481-П "О лицензионных требованиях и условиях осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ограничениях на совмещение отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также о порядке и сроках представления в Банк России отчетов о прекращении обязательств, связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в случае аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг" устанавливает лицензионные требования и условия осуществления лицензируемой деятельности на рынке ценных бумаг.
Виды лицензий, выдаваемых на осуществление брокерской деятельности, зависят от объектов, передаваемых на брокерское обслуживание (ими могут быть ценные бумаги и (или) производные финансовые инструменты).
По заявлению соискателя лицензии с учетом особенностей сделок и операций, планируемых к совершению при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в виде брокерской деятельности и соответствующих им различных лицензионных условий и требований к брокерской деятельности, соискателю лицензии может быть выдана одна из следующих лицензий:
- лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности;
- лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности только по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является товар;
- лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности, не имеющего права на основании договора на брокерское обслуживание с клиентом использовать в своих интересах денежные средства клиентов и совершать сделки с ценными бумагами и производными финансовыми инструментами за счет клиентов без привлечения другого брокера (агента), являющегося участником торгов и участником клиринга (лицензия клиентского брокера).
Договор доверительного управления
эмиссионными ценными бумагами
Доверительное управление эмиссионными ценными бумагами обладает некоторыми особенностями, которые должны определяться федеральным законом (ч. 3 ст. 1025 ГК). Фактически в действующем правопорядке такие особенности установлены подзаконными (ведомственными) нормативными актами (Положение ФКЦБ N 37 и Инструкция Банка России N 63). Их следует учитывать и тогда, когда акции и облигации передаются в управление в составе иного имущества учредителя и не выступают в качестве самостоятельных объектов доверительного управления.
В качестве управляющего по договору доверительного управления акциями и облигациями может выступать лишь имеющий соответствующую лицензию профессиональный участник рынка ценных бумаг (ст. 5 и ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг).
Для ЦБ в составе общего фонда банковского управления (ОФБУ) - коммерческий банк или иная кредитная организация
Для ЦБ в составе паевого инвестиционного фонда (ПИФ) - управляющая компания ПИФ.
Для ЦБ в составе ипотечного покрытия (управляющим ипотечным покрытием) только КО, имеющая лицензию на право управления инвестиционными или пенсионными фондами (п. 1 ст. 17 Закона об ипотечных ценных бумагах).
Доверительный управляющий акциями и облигациями осуществляет все правомочия их учредителя-владельца, закрепленные соответствующей ценной бумагой. ДДУ не может содержать условия о передаче в управление лишь одного или нескольких правомочий владельца ценной бумаги (например, только права на получение дивиденда или только права голосовать на общем собрании акционеров общества). Вместе с тем возможность отчуждения переданных в управление акций и облигаций может быть ограничена или исключена договором.
В интересах учредителя (или выгодоприобретателя) установлены следующие ограничения управляющего:
управляющий в любом случае не вправе приобретать переданные ему в управление ценные бумаги в свою собственность или в собственность своих учредителей,
управляющий не вправе совершать с этими ЦБ сделки, в которых он одновременно представляет интересы другого лица в качестве его поверенного, комиссионера или агента.
Управляющий лишен права обменивать эти ЦБ на свои ЦБ или ЦБ своих учредителей либо клиентов (доверителей, комитентов, принципалов).
Управляющий не может отчуждать переданные ему в управление акции и облигации по возмездным договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 дней,
Управляющий не вправе передавать ЦБ на хранение с указанием в качестве получателя или распорядителя иного (третьего) лица
Управляющий не вправе закладывать ЦБ в обеспечение личных обязательств, обязательств своих учредителей или иных лиц (п. 8.1 и п. 8.2 Положения ФКЦБ N 37).
Если доверительный управляющий в одной и той же сделке одновременно представляет интересы двух сторон, с которыми у него заключены договоры доверительного управления, он обязан получить их предварительное согласие на совершение такой сделки. Приобретенные управляющим в ходе исполнения договора ценные бумаги также становятся объектом его доверительного управления на условиях, предусмотренных первоначальным договором с учредителем.
Доверительный управляющий ценными бумагами представляет периодические отчеты о результатах своей деятельности не только учредителю управления, но и в Федеральную службу по финансовым рынкам.
Как осуществляется доверительное управление коммерческими банками и другими кредитными организациями?
В основном путем объединения ценных бумаг различных учредителей в единый имущественный комплекс - общий фонд банковского управления.
Учредителям выдается сертификат долевого участия (ибо имущество такого фонда принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности)
Управляющий ОФБУ банк заключает с ними ДДУ по стандартной форме (что характерно для договора присоединения).
Составной частью этого договора считается инвестиционная декларация управляющего, устанавливающая объем и характер имущества фонда, доли его участников и основные направления деятельности управляющего.
Ценные бумаги, передаваемые в ОФБУ, должны быть свободны от залога и иных обременений (прав третьих лиц).
Управляющий банк обязан не только передавать учредителям, а также Банку России периодические отчеты о своей деятельности по установленной форме, но и публиковать определенную информацию об имуществе фонда для всеобщего сведения.
Управляющие компании закрытых ПИФ помимо доверительного управления денежными средствами по аналогичным в принципе правилам осуществляют и доверительное управление иным имуществом его учредителей, в том числе принадлежащим им ценными бумагами. При этом также заключается договор стандартного характера, а ценные бумаги в составе такого ПИФ рассматриваются законом в качестве объектов долевой собственности их владельцев (при которой, впрочем, исключается раздел общего имущества, выдел из него доли и преимущественное право покупки доли, отчуждаемой другим участником ПИФ).
В качестве объектов доверительного управления здесь обычно выступают бездокументарные ценные бумаги, т.е. обязательственные и корпоративные права, которые в силу своей природы не могут быть объектами вещного права. Поэтому искажение законодательством о ПИФ общих правил о долевой собственности в данном случае не имеет принципиального значения.