Учебный год 2023-2024 / Карелина_Несостоятельность (банкротство) 2019 Том 1

§ 2. Внешний управляющий: правовой статус и функции

Но несмотря на то, что план внешнего управления не подлежит утверждению арбитражным судом, он должен быть представлен в арбитражный суд не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов, утвердившего данный план. Арбитражный суд в силу своей доминирующей роли в делах о банкротстве проверяет соответствие плана внешнего управления требованиям закона и в определенных случаях может признать его недействительным полностью или частично по заявлению лица или лиц, права и законные интересы которых были нарушены указанным документом.

По мнению С.А. Карелиной, «своеобразие субъектного состава отношений несостоятельности (банкротства) находит свое выражение в особой роли суда в процессе несостоятельности»1, это проявляется в том, что «арбитражный суд имеет доминирующее императив- но-властное положение как в общей системе управления сферой несостоятельности (банкротства), так и в системе управления отдельных процедур, в том числе процедуры внешнего управления»2. Его управленческая роль реализуется в предоставлении ему права по введению процедуры внешнего управления, по санкционированию смены системы внутреннего управления должника, по проверке законности алгоритма и системы реабилитационных мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления.

В случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, арбитражный суд может принять решение об открытии в отношении должника конкурсного производства.

3)вести бухгалтерский, финансовый, статистический учет

иотчетность;

Внешний управляющий обязан организовать осуществление всех видов учетов и отчетности, которые предусмотрены действующим законодательством для организации-должника в зависимости от его организационно-правовой формы и сферы хозяйственной деятельности, так как именно на него возложены основные исполнительнораспорядительные функции должника.

4) включить сведения о получении требований кредитора в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (ЕФРСБ) в течение пяти

1Карелина С.А. Механизм правового регулирования отношений несостоятельности (банкротства). М., 2008. С. 209.

2См.: Фролов И.В. Банкротство как административно-правовой механизм регулирования экономических конфликтов: Монография. Новосибирск, 2010. С. 110.

691

Глава 9. Внешнее управление

дней с даты их получения и заявлять в установленном порядке возра-

жения относительно предъявленных к должнику требований кредиторов;

Указанный комплекс обязанностей содержит в себе два аспекта

исполнительно-распорядительной деятельности внешнего управляющего: во-первых, придание публичности всем требованиям кредиторов, заявленных к должнику, что должно исключать элементы неясности

инеопределенности для иных кредиторов, требования которых уже включены в реестр требований;

во-вторых, противодействие включению в реестр незаконных и необоснованных требований к должнику.

Придание публичности заявленным к должнику требованиям кредиторов фактически направлено на реализацию механизма по установлению размера требований кредиторов в процедуре внешнего управления, согласно которому кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления, при этом данные требования направляются в адрес:

−арбитражного суда, с целью проверки их законности

иобоснованности;

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов. По результатам рассмотрения выносится определение арбитражного суда о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов указываются размер и очередность удовлетворения указанных требований (п. 4 ст. 100 Закона о банкротстве). Это свидетельствует о наличии определенных механизмов контрольно-надзорной деятельности арбитражного суда за формированием реестра требований кредиторов, так как сам факт включения ряда денежных требований в реестр требований кредиторов

может придавать указанным денежным требованиям преюдициальный характер для иных категорий дел.

− внешнего управляющего, с целью выявления управляющим как руководителем должника незаконных и необоснованных требований к должнику.

Требования кредиторов направляются указанным лицам с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность указанных требований документов.

Внешний управляющий (или) реестродержатель включает данные требования в реестр требований кредиторов на основании определе-

692

§ 2. Внешний управляющий: правовой статус и функции

ния арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Обязанность внешнего управляющего заявлять в установленном

порядке возражения относительно предъявленных к должнику требований кредиторов следует толковать расширительно, так как указанную обязанность было бы ошибочно сводить только и исключительно к возражению относительно требований кредиторов. К этой обязанности следует относить в том числе и такие полномочия внешнего управляющего, как: предъявление требований о расторжении договоров; действия по отказу от исполнения договоров; возбуждение дел о признании недействительными актов органов власти и споров, в том числе и подачи административных исков; требования о расторжении ранее заключенных должником мировых соглашений1.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд внешним управляющим в течение 30 дней с даты включения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о получении требований соответствующего кредитора, с возможностью восстановления указанного срока (п. 3 ст. 100 Закона о банкротстве).

Следует отметить, что с целью контроля и надзора за деятельностью внешнего управляющего и исключению нарушений и злоупотреблений с его стороны, а также с целью противодействия вхождению

в реестр так называемых «дружественных кредиторов» правом подачи возражений относительно требований кредиторов помимо внешнего управляющего также наделены: кредиторы, требования которых включены в реестр требований кредиторов, так как именно указанные лица прежде всего заинтересованы в проверке законности и обоснованности всех денежных требований к должнику; представители учредителей (участников) должника ввиду заинтересованности указанных лиц в продолжении хозяйственной деятельности должника и исключения угрозы привлечения их к субсидиарной ответственности по непогашенным должником в ходе банкротства требованиям кредиторов; представители собственника имущества должника − унитарного предприятия по причине заинтересованности в сохранении прав на переданное должнику имущество2.

1См.: Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения / В.В. Витрянский, В.В. Бациев, А.В. Егоров и др.; под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2010 // СПС «КонсультантПлюс».

2Более подробно вопрос о механизмах противодействия включению незаконных требований а реестр требований кредиторов см. в т. 2 настоящего курса.

693

Глава 9. Внешнее управление

5) принимать меры по взысканию задолженности перед должником;

Указанная обязанность вытекает из общей функции внешнего управляющего, суть которой находит свое выражение в защите имущественных прав должника и не может сводиться только к заявлению требований о взыскании задолженности, но может проявляться и в иных юридически значимых действиях, которые имеют своей целью защиту имущественных прав должника (например, в понуждении государственной регистрации договоров и т.п.).

6) представить собранию кредиторов отчет об итогах реализации

плана внешнего управления.

Отчет внешнего управляющего составляется по Типовой форме, утвержденной приказом Министерства юстиции РФ от 14 августа 2003 г. № 195 «Об утверждении типовых форм отчетов (заключе-

ний) арбитражного управляющего»1.

Предоставление отчета внешнего управляющего относится к одному из важных элементов контроля как за самим внешним управляющим, так и за общим процессом реализации реабилитационных мероприятий, проводимых в отношении должника.

Обязанность по предоставлению отчета собранию кредиторов возникает в следующих случаях (п. 1 ст. 117 Закона о банкротстве):

•по результатам проведения внешнего управления;

•при наличии оснований для досрочного прекращения внешнего управления;

•по требованию лиц, имеющих право на созыв собрания кредиторов;

•в случае накопления денежных средств, достаточных для удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

При этом собрание кредиторов по результатам рассмотрения отчета

вправе принять одно из решений2:

•об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

1РГ. 2003. 11 сент.

2Собрание кредиторов имеет право принять решение об обращении к арбитражному суду с просьбой о продлении срока внешнего управления при условии, что он не превышает максимально допустимый Законом о банкротстве.

694

§2. Внешний управляющий: правовой статус и функции

•об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;

•об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

•о заключении мирового соглашения.

Заметим, что отчет не предоставляется собранию кредиторов при исполнении обязательств должника собственником имущества должни-

ка – унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника, третьими лицами (п. 2 ст. 116 Закона о банкротстве). В указанных случаях погашения требований кредиторов внешний управляющий должен в течение 10 дней уведомить кредиторов, требования которых включены в реестр, об удовлетворении данных требований. Не позднее чем через один месяц с даты их удовлетворения внешний управляющий предоставляет на утверждение арбитражного суда отчет с предложениями о прекращении производства по делу.

В результате рассмотрения отчета внешнего управляющего арбитражный суд может вынести определение о:

•прекращении производства по делу о банкротстве в случае удовлетворения всех требований кредиторов или утверждения арбитражным судом мирового соглашения;

•переходе к расчетам с кредиторами в случае удовлетворения ходатайства собрания кредиторов о прекращении внешнего управления

всвязи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

•продлении срока внешнего управления в случае удовлетворения ходатайства о продлении срока внешнего управления;

•отказе в утверждении отчета внешнего управляющего при наличии следующих обстоятельств (п. 5 ст. 119 Закона о банкротстве):

− требования кредиторов, включенные в реестр требований кредиторов, не удовлетворены;

− отсутствуют признаки восстановления платежеспособности должника;

− имеются обстоятельства, препятствующие утверждению мирового соглашения.

При отказе арбитражного суда в утверждении отчета внешнего управляющего или непредставлении указанного отчета в течение одного месяца со дня окончания установленного срока внешнего управления арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

695

Глава 9. Внешнее управление

Помимо вышеперечисленных обязанностей внешний управляющий должен выполнить ряд организационных мероприятий в рамках общего алгоритма ведения дела о банкротстве: вести реестр требований кредиторов; реализовывать мероприятия, предусмотренные планом внешнего управления, в порядке и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве; информировать комитет кредиторов о реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления.

2.2. Система прав внешнего управляющего

Как было отмечено ранее, внешний управляющий восполняет правосубъектность должника путем реализации предоставленных Законом

обанкротстве правомочий, к числу которых следует отнести:

1)распоряжение имуществом должника в соответствии с планом внешнего управления с ограничениями, предусмотренными Законом

обанкротстве;

Указанное право касается прежде всего определения юридической судьбы имущества должника, его продажи, отчуждения, введения в отношении указанного имущества системы ограничений. Однако вполне

очевидно, что внешний управляющий имеет право осуществлять и иные действия, в том числе фактические, в отношении имущества должника1.

В ходе реализации процедуры внешнего управления Законом о банкротстве вводятся определенные ограничения в отношении способности должника совершать отдельные сделки (сделкоспособности), а именно:

•крупные сделки;

•сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. Указанные сделки заключаются внешним управляющим только

ссогласия собрания кредиторов (комитета кредиторов), если иное не предусмотрено Законом о банкротстве.

При этом крупными сделками (применительно к Закону о банкротстве) признаются сделки или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более чем 10% балансовой стоимости активов

1 См.: Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения / В.В. Витрянский, В.В. Бациев, А.В. Егоров и др.; под ред. В.В. Витрянского. М.: Статут, 2010 // СПС «КонсультантПлюс».

696

§ 2. Внешний управляющий: правовой статус и функции

должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения такой сделки.

Сделками, в совершении которых имеется заинтересованность

(применительно к Закону о банкротстве), признаются сделки, стороной которых являются заинтересованные лица по отношению к внешнему управляющему или конкурсному кредитору либо к должнику.

При этом к заинтересованным лицам относятся:

−лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» входит в одну группу лиц

сдолжником1;

−лицо, которое является аффилированным лицом должника2;

−лицо, признаваемое заинтересованным по отношению к должнику − юридическому лицу в порядке п. 2, 3 ст. 19 Закона о банкротстве3.

Внешний управляющий обязан согласовывать с собранием кредиторов (комитетом кредиторов) сделки, влекущие за собой:

−получение или выдачу займов;

−выдачу поручительств или гарантий;

1Указанная группа лиц перечислена в ст. 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г.

№135-ФЗ «О защите конкуренции» // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3434.

2С 1 января 2017 г. из текста Закона об АО и Закона об ООО исключено понятие «аффилированное лицо». Вместо него законодатель вводит термины «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо (подконтрольная организация)». Контролирующим лицо (физическое или юридическое) будет признаваться в одном из следующих случаев: если лицо имеет право распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации. Такое распоряжение может возникать в силу прямого участия либо косвенно в связи с участием в подконтрольной организации или с заключенными договорами; если у лица есть право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган; если лицо имеет право назначать (избирать) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается только юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

3Заинтересованными в соответствии с новой редакцией Закона об АО и Закона об ООО будут признаваться единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа либо совета директоров или контролирующее лицо общества, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и подконтрольные им организации являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; являются контролирующим лицом организации, являющейся стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, либо должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

697

Глава 9. Внешнее управление

−уступку прав требований;

−перевод долга;

−отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ;

−учреждение доверительного управления.

Однако указанные сделки могут заключаться внешним управляющим

без согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов), если возможность и условия заключения таких сделок предусмотрены планом внешнего управления, а также в иных случаях, предусмотренных Законом о банкротстве.

При рассмотрении споров, связанных с распоряжением должником имуществом, находящимся в залоге (например, заключением договоров купли-продажи), правоприменительная практика выработала подход, согласно которому согласие залогового кредитора на совер-

шение сделок с заложенным имуществом требуется только в процедурах финансового оздоровления и внешнего управления. Так, Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 2 июня 2011 г. по делу № А56-9618/2009 было отказано в удовлетворении требования об обращении взыскания на предмет залога по договору ипотеки, несмотря на то, что кредитором должника заявлено ходатайство о реализации внешним управляющим земельного участка и нежилого здания, являющихся предметом залога по договору ипотеки, путем проведения открытых торгов. В удовлетворении требования отказано, поскольку исходя из оценки объектов, произведенной независимым оценщиком, удовлетворение ходатайства кредитора повлечет невозможность удовлетворения требований других конкурсных кредиторов и восстановления платежеспособности должника1. Постановлением ФАС Дальневосточного округа от 23 мая 2008 г. № Ф03-А73/08-1/1700 по делу № А73-19/2007-38 определено, что сделки с заложенным имуществом в ходе финансового оздоровления и внешнего управления могут быть совершены лишь с согласия залогового кредитора2. Постановлением ФАС

1См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 2 июня 2011 г. по делу

№А56-9618/2009 по кассационной жалобе коммерческого банка «Русский славянский банк» (ЗАО) на Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2011 г. по делу № А56-9618/2009 (судьи − Е.К. Зайцева, Л.С. Копылова, А.С. Тимошенко) // Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».

2См.: Постановление ФАС Дальневосточного округа от 23 мая 2008 г. № Ф03- А73/08-1/1700 по делу № А73-19/2007-38 по кассационной жалобе арбитражного управляющего С. на определение от 26 декабря 2007 г. Арбитражного суда Хабаровского края на Постановление от 3 марта 2008 г. Шестого арбитражного апелляционного суда по делу № А73-19/2007-38 по заявлению Федеральной налоговой службы о признании

ООО «Норд Стрейт» несостоятельным (банкротом) // Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».

698

§ 2. Внешний управляющий: правовой статус и функции

Уральского округа от 21 августа 2008 г. по делу № Ф09-5966/08-С6 установлено, что при реализации заложенных объектов, включенных в конкурсную массу должника, признанного несостоятельным (банкротом), путем проведения открытых торгов согласие залогодержателя на отчуждение этого имущества не требуется1. Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 октября 2005 г. по делу № А33-2606/04-С4К90-Ф02-4993/05-С2 определено, что судебные акты об отказе в признании недействительным собрания кредиторов открытого акционерного общества оставлены без изменения, поскольку принятое собранием кредиторов решение о продаже имущества должника не нарушает права истца как конкурсного кредиторазалогодержателя и соответствует закону2. В пользу такого вывода свидетельствует буквальное толкование п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ № 29, в котором упоминаются только эти процедуры банкротства, а также то, что нормы, требующие получения согласия залогового кредитора, находятся в главах Закона о банкротстве, посвященных внешнему управлению и финансовому оздоровлению3.

Помимо вышеназванного следует обратить внимание на то, что к существенному ограничению сделкоспособности должника относится введенная Законом о банкротстве система ограничений при заключении новых

сделок должника в процедуре внешнего управления (ст. 104 Закона о банкротстве): в случаях, если размер денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего управления, превышает на 20% размер требований конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, сделки, влекущие за собой новые денежные обязательства должника, за исключением сделок, предусмотренных планом внешнего управления, могут совершаться внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов). Это позволяет сделать вывод о том, что при возникновении ситуации, при которой размер

1См.: Постановление ФАС Уральского округа от 21 августа 2008 г. № Ф09-5966/08-С6 по делу № А60-7464/08 по кассационной жалобе ООО «Гидроспецстрой» на решение Арбитражного суда Свердловской области от 17 июня 2008 г. по делу № А60-7464/08 // Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».

2Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 октября 2005 г. по делу

№А33-2606/04-С4К90-Ф02-4993/05-С2 по кассационной жалобе ООО «Шаллер-Моск- ва» на определение от 26 мая 2005 г. и Постановление апелляционной инстанции от 8 августа 2005 г. Арбитражного суда Красноярского края по делу № А33-2606/04-С4К90 (суд первой инстанции: Ю.К. Мельников; суд апелляционной инстанции: Т.С. Гурова, И.А. Хасанова, Л.А. Мыглан) // Документ опубликован не был. СПС «КонсультантПлюс».

3См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»» // Вестник ВАС РФ. 2005. № 12. Специальное приложение.

699

Глава 9. Внешнее управление

денежных обязательств должника, возникших после введения внешнего управления, превысит данный контрольный норматив, внешний управляющий утрачивает право совершать без согласия собрания (комитета) кредиторов сделки, которые влекут или могут повлечь за собой возникновение новых денежных обязательств должника. В противном случае сделки могут быть признаны судом недействительными1 по заявлению конкурсного кредитора или уполномоченного органа, а в случае, если данные сделки были совершены лицом, ранее исполнявшим права и обязанности внешнего управляющего должника, по заявлению вновь утвержденного внешнего управляющего.

Закон о банкротстве квалифицирует сделки, совершенные внешним управляющим с превышением контрольного норматива без согласования с собранием (комитетом) кредиторов (за исключением сделок, предусмотренных планом внешнего управления), как оспоримые сделки.

Следует иметь в виду то, что в указанных выше случаях речь, естественно, не идет о сделках, предусмотренных планом внешнего управления, − утверждение плана внешнего управления означает санкционирование кредиторами тех сделок, которые включены в план.

Иными словами, внешний управляющий имеет право совершать сделки, предусмотренные планом внешнего управления, без согласия собрания (комитета) кредиторов даже в том случае, когда они повлекут за собой превышение контрольного норматива.

Таким образом, решения, влекущие за собой увеличение расходов должника, не предусмотренных планом внешнего управления, могут быть приняты внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов), за исключением случаев, предусмотренных законом.

В действующем законодательстве не предусмотрены последствия при-

знания сделок с превышением контрольного норматива, совершенных без согласия собрания кредиторов, недействительными. Следует согласиться с мнением К.К. Лебедева о том, что, если признается недействительной сделка, исполненная полностью или в части, должны быть применены последствия, аналогичные тем, которые предусмотрены п. 1 и 2 ст. 61.6 Закона о банкротстве, − двусторонняя реституция не допускается, действует принцип односторонней реституции: имущество, переданное по сделке

1 Такая сделка, совершенная внешним управляющим, может быть признана судом недействительной, если будет доказано, что другая сторона сделки знала или не могла не знать о таком нарушении.

700