Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика № 9, сентябрь 2012
.pdf9, 2012
компании, выступающей стороной процесса (п. 2 ст. 144 АПК РФ). Связано это с тем, что
передаточный акт и разделительный баланс компании должны будут содержать сведения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. В связи с тем, что реорганизация может продолжаться длительное время, суд вправе реализовать полномочия по приостановлению производства по делу. Недобросовестная сторона может на первом заседании заявить об отложении судебного заседания в связи с началом ее реорганизации. При этом доказательства она может предоставить позднее, а за это время как раз начать фиктивную реорганизацию компании. Дело в том, что впоследствии реорганизацию можно будет приостановить, а вот срок рассмотрения дела затянется очень надолго.
В любом случае, к каким бы способам не прибегал недобросовестный участник арбитражного процесса, такое поведение может привести к определенным неблагоприятным последствиям. В частности, на него могут быть отнесены все судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела (ст. 111 АПК РФ). Однако если целью оппонента является именно максимально возможное затягивание дела, а позиция стороны заведомо проигрышная – то это вряд ли сможет ее напугать. Как проигравшая дело сторона, она будет нести и бремя судебных расходов. Также арбитражный суд может отказать ей в совершении действий, о которых она просит. Однако не стоит забывать, что недобросовестность стороны придется доказать, так как презюмируется ее разумное поведение. А любой участник арбитражного процесса будет заявлять о том, что он вовсе не злоупотребляет своими процессуальными правами, а лишь использует законное право на судебную защиту.
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
Договор на абонентское правовое обслуживание. Как добиться оплаты услуг
Бычков Александр Игоревич
начальник юридического отдела ЗАО «ТГК “Салют”»
Как использовать электронную переписку в качестве доказательства оказания услуги
Что подлежит оплате по договору на абонентское правовое обслуживание
Что следует учитывать, если заказчиком правовых услуг выступает гражданин-потребитель
Когда в компании отсутствует штатный юрист, вопрос оказания юридической помощи решается путем привлечения специалиста, оказывающего такую помощь по договору возмездного оказания услуг (п. 2 ст. 779 ГК РФ). Эта форма взаимоотношений используется как при выполнении разовых заданий юридического характера, так и в случае осуществления абонентского правового сопровождения. Но, заключая договор на абонентское правовое обслуживание и работая по нему, юристу надо четко понимать, что он не всегда может иметь дело с добросовестными заказчиками. Может возникнуть ситуация, когда заказчик отказывается платить за услуги, считая, что они оказаны не в полной мере или не оказаны вовсе. О том, каких недочетов следует избегать при оказании услуг по такому договору, а также как защитить свои права и добиться полной оплаты за профессионально выполненную работу, – в этой статье.
Заказчик может уклоняться от подписания акта об оказании услуг
Как правило, по окончании отчетного периода оказания правовых услуг исполнитель составляет и направляет заказчику для подписания акт об оказанных услугах. Если последний необоснованно уклоняется от его подписания, исполнителю следует незамедлительно подписать такой акт в одностороннем порядке с направлением его почтой по описи вложения заказчику по всем известным адресам (указанному в договоре, имеющемуся в ЕГРЮЛ, на фирменных бланках заказчика и др.). В тексте описи вложения максимально полно излагается суть отправляемого документа: дата и номер (при наличии), между кем составлен, о чем в
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]
9, 2012
документе идет речь. Составленный и подписанный в одностороннем порядке акт об оказании
услуг вместе с указанной описью вложения впоследствии может быть признан судом достаточным доказательством факта оказания услуг.
Кроме этого, надлежащее и своевременное оказание юридических услуг может подтверждаться выданной доверенностью заказчика на представление и защиту его интересов в суде, текстами судебных решений по делам, в рассмотрении которых принимал участие исполнитель (постановление ФАС Поволжского округа от 19.04.2010 по делу № А55-15458/2008).
Доказательствами факта оказания правовых услуг могут быть видеозаписи и свидетельские показания третьих лиц. Но суд может отнестись скептически к показаниям, которые будут даны сотрудниками исполнителя, поскольку они находятся с ним в служебной зависимости, получая у последнего заработную плату. Поэтому лучше, если такие показания будут даны лицами, не состоящими в трудовых отношениях с исполнителем.
Доказательствами могут быть электронная и факсимильная переписки
Обычно стороны договора на абонентское правовое обслуживание для оперативности обмена информацией используют электронную почту, мобильную связь, факс и другие современные средства коммуникаций.
По сложившейся судебной практике суды считают допустимым доказательством документы из переписки сторон по электронной почте или факсу.
Если сам факт электронной переписки не оспаривается, заявлений о фальсификации скриншотов электронной переписки не предъявлялось, а доказательств того, что данная переписка не отвечает требованиям соглашения сторон о ее организации, хранении и верификации, такие скриншоты признаются допустимым доказательством (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2012 № 07АП-1838/12).
В другом случае истец в качестве доказательства заключения договора представил протокол осмотра переписки сторон в Интернете, составленный нотариусом. В протоколе осмотра доказательств нотариус зафиксировал наличие в электронной папке одного из участников спора текстовых документов: договор, дополнительные соглашения к нему, счета, приложения и письма. Все эти документы были подписаны и скреплены печатями обеих сторон. Оценив их, суд пришел к выводу о том, что договор между истцом и ответчиком был заключен (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.04.2011 по делу № А63-4698/2010).
Аналогичным образом обстоит дело и в случае с использованием факса в деловой переписке.
Практика. Одно общество арендовало у другого общества сухогрузные бункерные баржи. Договор субаренды между сторонами был составлен посредством факсимильной связи. Неоплата арендатором арендных платежей послужила основанием для обращения арендодателя в суд с иском о взыскании задолженности и процентов по договору субаренды. Решением суда первой инстанции в удовлетворении иска было отказано ввиду признания договора субаренды незаключенным, поскольку сторонами не было согласовано в договоре факсимильное воспроизведение подписи, а подлинник договора у истца отсутствовал. Таким образом, по мнению суда, не была соблюдена письменная форма сделки. Однако апелляционная коллегия отменила решение суда первой инстанции. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п.п. 2 и 3 ст. 434 ГК РФ). Факсограмма договора содержит номер факса общества, договор был скреплен печатями контрагентов и подписан уполномоченными лицами. По этой причине апелляционный суд пришел к выводу о наличии между истцом и ответчиком договорных отношений. Кассационная инстанция согласилась с выводами апелляции (постановление ФАС Дальневосточного округа от 18.01.2010 по делу № Ф03-6108/ 2009).
Документы, подтверждающие заказ или исполнение
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]
9, 2012
услуги, могут лечь в основу доказательственной базы
Кроме того, достаточным доказательством факта оказания услуг суд может посчитать документы, подтверждающие заказ услуг у исполнителя. Если в распоряжении суда при рассмотрении спора будут предоставлены письма заказчика о заказе услуги и письмо исполнителя в подтверждение ее оказания, то требования последнего о взыскании абонентского вознаграждения могут быть удовлетворены. И наоборот, если исполнитель услуги оказал, но не представил доказательств того, что заказчик к нему обращался, такие услуги не могут быть рассмотрены как оказанные в рамках заключенного договора. К отношениям сторон в этой части могут быть применены правила о действии в чужом интересе без поручения.
Суд правомерно отказал в удовлетворении исковых требований о взыскании не-основательного обогащения, в связи с оказанием ответчику юридических услуг, так как истец фактически производил действия в чужом интересе без поручения, поскольку отсутствуют соглашения, договор, переписка по поводу необходимости участия истца в судебном заседании при факте участия в указанном заседании работника юридической службы ответчика, а соответственно, нет и соглашения на предмет цены данных услуг (постановление ФАС Московского округа от
29.10.2003 № КГ-А40/8210-03).
Дополнительным подтверждением факта оказания правовых услуг будут распечатки с личных кабинетов с сайтов оператора телефонной связи с приложением детализации телефонных переговоров. В практике автора настоящей статьи был прецедент, когда суд принял в качестве доказательства распечатку, которая подтверждала, что заказчик своевременно обращался к исполнителю с требованием устранить недостатки в проданном товаре (решение мирового судьи Судебного участка № 254 района «Печатники» г. Москвы от 22.12.2010 по делу № 2- 288/10).
Чтобы у суда не возникало вопросов о действительности документов, переданных при помощи оперативных средств связи, лучше всего в договоре делать специальную оговорку на то, что стороны договора признают для себя обязательную юридическую силу всех документов и сообщений, полученных посредством них, а в качестве доказательств оказания услуг принимают простые распечатки с электронной почты и распечатки с личных кабинетов на сайтах операторов связи.
Кроме того, исполнителю рекомендуется сохранять в электронном виде и в виде бумажных копий все документы, которые он готовит по заданию заказчика: исковые заявления, жалобы, отчеты, правовые заключения, а также выданные ему доверенности и тексты судебных решений. В случае возникновения судебного спора с клиентом эти бумаги помогут доказать факт отказания и объем юридических услуг.
Внимание!
На практике часто встречаются ситуации, когда оказание услуг происходит в устной форме. В таком случае не совсем ясно как подтвердить факт оказания услуги, потому как акта об оказании услуг может быть недостаточно. Способ консультирования (оказание услуг путем устных консультаций или в электронном виде) не освобождает от обязанности документально доказывать факт оказания услуг (постановление ФАС Дальневосточного округа от 14.06.2006 № Ф03-А51/06-2/1410).
Также в судебной практике встречаются примеры, когда отсутствие конкретных рекомендаций со стороны исполнителя, консультирование, носящее общий характер, не считаются некачественными услугами (постановление ФАС Северо-Западного округа от
02.04.2007 по делу № А26-6924/2006-25)
Услуги в отчетном периоде не оказывались: два подхода к возможности взыскания оплаты
Применительно к рассматриваемому договору на абонентское правовое обслуживание одним из самых спорных является вопрос о праве сторон предусмотреть в договоре обязанность заказчика уплатить исполнителю сумму абонентского вознаграждения за отчетный период, в котором заказчик не обращался к исполнителю за правовой помощью, и услуги не
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]
9, 2012
оказывались. В судебной практике по этому поводу в настоящее время существуют два
принципиально противоположных подхода.
Первый подход: исполнитель не вправе претендовать на получение абонентской платы. В соответствии с п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» исполнитель считается надлежащим образом исполнившим свои обязательства перед заказчиком при совершении предусмотренных в договоре действий (осуществлении предусмотренной в договоре деятельности). Стоимость услуг должна определяться с учетом фактически совершенных исполнителем действий (фактически осуществленной деятельности). Таким образом, по мнению сторонников этого подхода, доступность специалистов без оказания самих юридических услуг сама по себе не может выступать основанием для внесения платы.
Практика. Компания заключила договор на абонентское правовое облуживание с ФГУП, в котором было предусмотрено, что ФГУП осуществляет текущее ежемесячное абонентское правовое обслуживание компании, обеспечивая ее постоянной доступностью своих специалистов в рабочее время в течение всего срока оказания услуг по указанным вопросам. ФГУП обратилось в суд с иском о взыскании с компании задолженности по оплате юридических услуг по договору, которая возникла по причине того, что компания отказалась оплачивать периоды, в которых услуги по договору не оказывались. Решением суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что доказательств оказания услуг в спорный период истцом не представлено, в связи с чем оснований для взыскания каких-либо денежных средств за неоказанные услуги не имеется. Апелляционная коллегия, отменяя решение первой инстанции, исходила из того, что стороны согласовали обязанность истца выполнять устные либо письменные заявки ответчика, претензий по факту необеспечения истцом постоянной доступности специалистов для выполнения заявок ответчиком не направлено. Доказательств погашения задолженности ответчик также не представил.
Однако кассационная инстанция не согласилась с доводами апелляции и оставила решение в силе, посчитав, что суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что истец за спорный период услуги не оказывал, ответчик услугами истца не воспользовался, письменных или устных запросов не направлял, в связи с чем задолженности по оплате неоказанных услуг у ответчика не возникло (постановление ФАС Московского округа от 12.05.2009 № КГ-А40/3504-09).
Второй подход: если договором предусмотрена постоянная оплата услуг, то обязанность по оплате возникает вне зависимости от факта оказания услуг в периоде.
В постановлении ФАС Уральского округа от 21.03.2006 по делу № Ф09-1859/06-С4 было отмечено следующее: когда в договоре возмездного оказания услуг отсутствует материальный результат выполненного действия, оплачивается услуга как таковая. Если в договоре стороны предусмотрели абонентскую систему оплаты услуг, при которой сумма платежей, вносимых заказчиком за определенный период времени, является постоянной, не зависящей от объема фактически предоставленных услуг, то требование исполнителя о взыскании такой платы подлежит удовлетворению, даже если услуги и не оказывались.
Цитата: «В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг» (п. 2 ст. 781 ГК РФ).
Данная правовая норма касается не только случая, когда исполнитель принял на себя обязательство оказать конкретную услугу, но и тех ситуаций, когда исполнитель был готов предоставлять услуги согласно принятым на себя обязательствам, но заказчик не посчитал нужным обратиться к нему. Ведь если заказчик по условиям заключенного договора с исполнителем вправе в течение отчетного периода обращаться к нему за юридической помощью, но не делает это по причинам, от исполнителя не зависящим, то возникает невозможность исполнения по вине заказчика. Невозможность исполнения может возникнуть не только в случае, когда услуга заказана, но и в ситуации, когда у заказчика было право ее заказать в соответствии с условиями договора, однако он этого не сделал. Отметим, что на практике по другим видам договоров допускается взимание платежей и в том случае, когда заинтересованной стороне договора была предоставлена возможность использовать материальное благо, но она не воспользовалась такой возможностью:
досрочное освобождение арендуемого помещения (до прекращения в установленном
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]
9, 2012
порядке действия договора аренды) не является основанием прекращения обязательства
арендатора по внесению арендной платы (п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66);
неиспользование полученного результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ или услуг по лицензионному договору не освобождает от обязанности вносить платежи по нему (ст. 1235 ГК РФ);
неиспользование заемных денежных средств, предоставленных по кредитному договору не освобождает от обязанности вносить платежи по нему (п. 1 ст. 819 ГК РФ);
отсутствие страхового случая в период действия заключенного договора страхования не освобождает от обязанности вносить платежи по нему, поскольку страховая премия уплачивается за сам факт страхования;
неиспользование жилого помещения, полученного по договору найма, не освобождает от обязанности вносить платежи по нему, поскольку это личное дело нанимателя – проживать в съемном жилом помещении или нет. Факт непроживания в нем сам по себе не может выступать основанием для освобождения его от обязанности вносить платежи наймодателю.
Во всех приведенных примерах обязанная сторона должна вносить причитающиеся с нее платежи вне зависимости от факта получения или неполучения материальной выгоды, за саму возможность использования материальных благ. А воспользуется она полученным материальным благом или нет – это ее право.
Что касается договора на абонентское правовое обслуживание, тут можно отметить, что правила ст. 779 ГК РФ во взаимосвязи со ст. 421 ГК РФ не исключают возможности взимания исполнителем с заказчика платы не только за конкретные услуги, но и за сам факт предоставления возможности обратиться к нему за юридической помощью.
Действительно, из буквального толкования п. 1 ст. 779 ГК РФ прямо следует, что оплате подлежат оказанные услуги, то есть выполненные исполнителем действия или осуществленная деятельность. Однако услуга может заключаться не только в конкретных действиях по заключенному договору. В одном отчетном периоде исполнитель по заданию заказчика может вести одно судебное дело, в другом заниматься только правовой экспертизой и согласованием договоров. Размер абонентского вознаграждения, который стороны согласовали, от этого не будет меняться, поскольку исполнитель получает его за правовое сопровождение, в рамках которого по выбору заказчика с учетом его нужд и потребностей в каждом конкретном случае предоставляются те или иные юридические услуги. Эти действия могут и не осуществляться, если заказчик к исполнителю не обратится, в то время как исполнитель был готов к оказанию правовой помощи, если бы заказчик к нему обратился.
Внимание!
Проект федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» вводит в ГК РФ понятие абонентского договора (ст. 429.3). Так, «договором с исполнением по требованию (абонентским договором) признается договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объеме) либо на иных условиях, определяемых абонентом». В законопроекте закреплена обязанность абонента вносить платежи (предоставлять иное исполнение) независимо от оказанной в соответствующем периоде услуги. Однако это правило можно изменить, закрепив в договоре иные условия оплаты.
Другой вопрос, если заказчик в порядке ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ представит конкретные доказательства того, что обращался за услугами к исполнителю, однако тот, в нарушение условий заключенного договора, их не предоставил. Заказчик также всегда вправе отказаться от заключенного с исполнителем договора, расторгнув его досрочно и оплатив фактически понесенные расходы в соответствии с п. 1 ст. 782 Гражданского кодекса РФ.
Представляется, что такая точка зрения более правильная, поскольку обязанность заплатить
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]
9, 2012
исполнителю, вне зависимости от факта обращения за услугой, установленная в договоре на
абонентское правовое обслуживание, не нарушает требований законодательства РФ и соответствует принципу свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Ведь если сторонами по делу выступают субъекты предпринимательской деятельности (коммерческие организации и индивидуальные предприниматели), они осуществляют ее на свой риск, своей волей и в своем интересе и должны учитывать возможные неблагоприятные последствия от принимаемых в хозяйственном обороте решений.
Поэтому можно рекомендовать при составлении договора указать в нем на обязанность заказчика в течение отчетного периода обеспечить исполнителя определенным фронтом работ в соответствии с договором. Такие условия свидетельствуют о направленности воли сторон рассматриваемого договора на уплату абонентского вознаграждения и в случае необращения заказчика к исполнителю за услугами (постановление ФАС Уральского округа от 22.06.2004 по делу № Ф09-1905/04-ГК).
В пользу исполнителя при рассмотрении спора о взыскании абонентской платы будет также свидетельствовать факт длительного исполнения договора. К примеру, если в период его действия попали отчетные месяцы, когда услуги фактически не оказывались в связи с отсутствием обращений заказчика, но заказчик плату вносил, исполнителю следует обязательно об этом упомянуть в суде. Это будет дополнительным подтверждением того обстоятельства, что у сторон не было возражений ни при заключении договора на абонентское правовое обслуживание, ни на стадии его исполнения, то есть они для себя условия договора признавали обязательными.
А если о несоответствии условия о взимании платы и при отсутствии в отчетном периоде оказанных услуг заказчик заявил только тогда, когда ему предъявили иск о взыскании абонентской платы, такие действия заказчика суд может расценить как недобросовестные, недопустимые в силу ст. 10 ГК РФ. Такой подход в настоящее время применяется в ситуации с признанием договора, в котором не согласованы существенные условия, но он фактически исполнялся, незаключенным. Суды отказывают в признании его таковым по изложенным выше мотивам (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.11.2010 по делу № А701805/2010). Этот же подход воспринят и при реформе ГК РФ в новой ст. 446.1 (в ред. проекта федерального закона № 47538-6).
Обязанность оплаты при отсутствии оказанных услуг ущемляет права потребителя
Иным образом будет обстоять дело в ситуации, когда заказчиком по договору на абонентское правовое обслуживание выступает гражданин-потребитель. Потребители, как известно, являются экономически более слабой стороной имущественных отношений и пользуются в связи с этим повышенной защитой со стороны государства. Условие в договоре об обязанности оплаты, даже в отсутствии оказанных услуг, может быть расценено Роспотребнадзором или судом как ущемляющее права потребителя.
Есть риск признания в этой части договора на абонентское обслуживание недействительным и удовлетворения требования потребителя о возврате уплаченных денег, если он их заплатил исполнителю. Кроме этого, исполнитель может быть привлечен к административной ответственности за включение в договор условия, ущемляющего права потребителя.
За включение в договор условий, ущемляющих права потребителя, установлены штрафы: для должностных лиц (предпринимателей) – в размере от 1000 до 2000 руб.; для юридических лиц – от 10 тыс. до 20 тыс. руб. (ст. 14.8 КоАП РФ).
Помимо этого, потребитель может в судебном порядке потребовать компенсации морального вреда, выплаты неустойки в размере 3 % от ставки абонентского вознаграждения, удерживаемого исполнителем, и возмещения своих судебных издержек по делу (расходы на оплату услуг адвокатов или иных представителей). Поскольку от издержек освобождается потребитель при цене иска до 1 млн руб., они в доход бюджета взыскиваются с исполнителя. Кроме того, если судом будет удовлетворен иск потребителя, с исполнителя взыщут штраф в размере 50% от суммы удовлетворенных требований (ст. 13 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей»).
Таким образом, в случае возникновения спорной ситуации исполнителю необходимо максимально себя защитить. При исполнении договора на абонентское правовое обслуживание не должно ставиться под сомнение качество оказываемых им услуг. Необходимо оперативно
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]
9, 2012
реагировать на случаи изменения положений действующего законодательства РФ, имеющие
значение для заказчика, подробно и детально разъяснять заказчику содержание правовых норм и практики их применения.
При оказании юридических услуг необходимо предлагать заказчику на рассмотрение различные правовые варианты разрешения его текущих вопросов, правовые последствия реализации таких вариантов, включая разбор и анализ возможных рисков неблагоприятных правовых последствий для заказчика.
ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ СПОРЫ
Залог движимого имущества. Как изменился порядок обращения взыскания на предмет залога
Ретивых Елена Николаевна
юрист
Кто вправе проводить публичные торги при реализации заложенного имущества
Каким образом устанавливается первичная продажная цена заложенного имущества
В каких случаях торги могут быть признаны несостоявшимися
Весной этого года вступил в силу закон, который существенным образом изменил порядок обращения взыскания на заложенное имущество (Федеральный закон от 06.12.2011 № 405-ФЗ). Одним из нововведений стала регламентация процедуры внесудебного обращения
взыскания на предмет залога. Кроме того, теперь стороны вправе заранее предусмотреть порядок реализации заложенного имущества (как движимого, так и недвижимого) в договоре залога. Для этого им важно знать преимущества и недостатки всех способов реализации, чтобы выбрать наиболее оптимальный вариант. Порядок реализации имущества зависит от способа обращения взыскания на такое имущество. Напомним, что обращение взыскания на имущество может осуществляться двумя способами: по решению суда (в судебном порядке) и без обращения в суд (во внесудебном порядке). Если взыскание обращается на имущество в судебном порядке, то его реализация происходит либо на публичных торгах, либо на открытом аукционе. Если же обращение взыскания на имущество осуществляется во внесудебном порядке, то – либо на торгах, либо по договору комиссии. Рассмотрим все эти способы подробнее.
Реализация имущества с публичных торгов при обращении взыскания по решению суда
Публичные торги по продаже заложенного имущества, как правило, организуются и проводятся органами, на которые в соответствии с процессуальным законодательством РФ возлагается исполнение судебных решений (п. 1 ст. 57 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)», далее – Закон об ипотеке).
При этом реализация на торгах имущества должника производится организацией или лицом, имеющим в соответствии с законодательством РФ право проводить торги по соответствующему виду имущества (п. 1 ст. 89 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (далее – Закон об исполнительном производстве)).
Цитата: «В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее. Организатором торгов также могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с собственником вещи или обладателем иного имущественного права на нее и выступают от их имени или от своего имени, если иное не предусмотрено законом» (п. 2 ст. 447 ГК РФ).
Порядок определения цены. В случаях обращения взыскания на предмет залога в судебном
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]
9, 2012
порядке арбитражный суд устанавливает начальную продажную цену заложенного имущества,
подлежащего реализации на публичных торгах (п. 3 ст. 350 ГК РФ). Начальная продажная цена определяется решением суда на основании соглашения между залогодержателем и залогодателем в рамках судебного разбирательства, а при наличии между ними спора – самим судом (п. 11 ст. 28.2 Закона о залоге).
При наличии спора между сторонами о размере начальной продажной цены имущества по сложившейся практике привлекается оценщик, который определяет рыночную стоимость реализуемого имущества. При этом начальная продажная цена имущества, с которой начинаются торги, устанавливается равной 80% рыночной стоимости имущества, определенной в отчете оценщика.
После вынесения постановления о возбуждении исполнительного производства, судебный пристав-исполнитель должен в постановлении об оценке имущества установить начальную продажную цену выставляемого на торги имущества, которая не может быть ниже начальной продажной цены имущества, указанной в исполнительном листе в соответствии с вступившим в силу судебным актом.
Таким образом, организатор торгов будет предлагать реализуемое с публичных торгов имущество покупателям по цене, не меньшей начальной продажной цены имущества, установленной постановлением судебного пристава-исполнителя об оценке имущества.
Для реализации имущества с публичных торгов судебный пристав-исполнитель изымает его у залогодателя (с составлением акта об изъятии имущества) и выносит постановление о передаче имущества на реализацию. Копию такого постановления судебный пристав-исполнитель направляет организатору торгов, имущество и документы по акту приема-передачи передает залогодержателю для последующей реализации (п. 4.5 письма ФССП от 23.12.2011 № 12/01-31629-АП «Разъяснения по вопросам действия судебного пристава-исполнителя при обращении взыскания на заложенное имущество» (далее – Письмо), п. 3 ст. 28.2 Закона о залоге).
Порядок направления извещения. При реализации имущества на публичных торгах судебный пристав-исполнитель обязан направить залогодателю и должнику извещение о проведении торгов с указанием даты, места и времени. Такое извещение должно быть направлено не позднее чем за 10 дней до даты проведения торгов (п. 4 ст. 28.2, ст. 28.6 Закона о залоге, абз. 2 п. 4.6 Письма,). Извещение направляется по адресу, указанному залогодателем в договоре о залоге (по месту нахождения юридического лица или месту жительства физического лица, в том числе и индивидуального предпринимателя). При этом место нахождения юридического лица определяется на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, а место жительства индивидуального предпринимателя – в ЕГРИП. Извещение направляется по почте заказным письмом с уведомлением о вручении или вручается адресату под расписку. При этом моментом получения считается:
дата, указанная в уведомлении о вручении уведомления по адресу, обозначенному в нем;
дата, указанная на копии уведомления получателем или ее представителем при вручении уведомления под расписку;
дата отказа получателя от получения уведомления, если этот отказ зафиксирован организацией почтовой связи;
дата, на которую уведомление, направленное по почте заказным письмом с уведомлением по адресу, указанному в нем, не вручено в связи с отсутствием адресата по обозначенному адресу, о чем организация почтовой связи проинформировала отправителя. Сторона договора о залоге также считается получившей извещение надлежащим образом, если получатель отказался от получения извещения и этот отказ зафиксирован организацией почтовой связи, либо если извещение вручено уполномоченному лицу юридического лица.
Торги должны быть проведены в двухмесячный срок со дня получения организатором торгов имущества для реализации (ст. 90 Закона об исполнительном производстве).
Организатор публичных торгов обязан известить о предстоящих торгах не позднее чем за 10 дней, но не ранее чем за 30 дней до их проведения в периодическом издании, являющемся официальным информационным источником органа исполнительной власти субъекта РФ, по месту проведения торгов. Также организатор торгов должен направить соответствующую информацию для размещения в сети Интернет на сайте www.torgi.gov.ru в порядке, установленном Правительством РФ (п. 5 ст. 28.2 Закона о залоге и п. 4.7 Письма). Информация
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]
9, 2012
о проведении публичных торгов должна быть доступна для ознакомления всем
заинтересованным лицам без взимания платы (п. 3 ст. 90 Закона об исполнительном производстве).
Лица, желающие принять участие в публичных торгах, вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении публичных торгов. Если организатор торгов объявит публичные торги несостоявшимися, то задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в публичных торгах, но не выиграли их.
Победителем публичных торгов признается лицо, предложившее наибольшую цену. В день проведения публичных торгов организатор и победитель публичных торгов подписывают протокол о результатах торгов, который имеет силу договора (п. 5 ст. 448 ГК РФ). Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.
Организатор и победитель публичных торгов обязаны заключить договор купли-продажи имущества не ранее чем через 10 дней со дня подписания протокола, а в случае, если предусмотрено размещение указанного протокола на сайте в сети Интернет, не ранее чем через 10 дней со дня такого размещения (п. 11 ст. 89 Закона об исполнительном производстве).
При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору купли-продажи.
Организатор торгов объявляет публичные торги несостоявшимися, если:
заявки на участие в торгах подали менее двух лиц;
на торги не явились участники торгов либо явился один участник торгов;
из явившихся участников торгов никто не сделал надбавки к начальной продажной цене имущества.
При признании торгов несостоявшимися по этим причинам судебный пристав-исполнитель выносит постановление об уменьшении начальной продажной цены имущества на 15 %.
Если же лицо, выигравшее торги, в течение 5 дней со дня проведения торгов не оплатило имущество в полном объеме, торги также будут признаны несостоявшимися. Однако в этом случае начальная продажная цена имущества на вторичных торгах не снижается.
Не ранее 10 дней, но не позднее 1 месяца со дня объявления торгов несостоявшимися организатор торгов назначает вторичные торги, которые проводятся в том же порядке, что и первичные торги. Если же и вторичные торги по той или иной причине не состоялись, то судебный пристав-исполнитель должен направить взыскателю предложение оставить имущество за собой. После этого залогодержатель должен в течение 5 дней направить судебному приставу-исполнителю уведомление о принятии им решения. Передача имущества от судебного пристава-исполнителя залогодержателю осуществляется на следующих условиях: цена передаваемого имущества должна быть ниже цены имущества, указанной в постановлении судебного пристава-исполнителя об оценке имущества, на 25%.
Если же цена передаваемого имущества превышает сумму, подлежащую выплате взыскателю (залогодержателю) по исполнительному документу, то залогодержатель перечисляет на расчетный депозитный счет судебных приставов соответствующую разницу.
При отказе залогодержателя от оставления имущества за собой либо непоступления от него уведомления о принятии решения, судебный пристав-исполнитель предлагает имущество другим взыскателям, а при отсутствии таковых (отсутствии их решения оставить нереализованное имущество за собой) возвращает его должнику.
О передаче нереализованного имущества должника взыскателю судебный пристав-исполнитель выносит постановление, которое утверждается старшим судебным приставом или его заместителем. Передача судебным приставом-исполнителем имущества должника взыскателю оформляется актом приема-передачи. На этом процесс реализации заложенного имущества во внесудебном порядке заканчивается.
Реализация имущества на открытом аукционе по решению
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]
9, 2012
суда
Теперь рассмотрим ситуацию, когда стороны предусмотрели в договоре залога условия, в соответствии с которыми заложенное имущество будет реализовываться по решению суда. В этом случае суд, принимая решение об обращении взыскания на имущество, устанавливает порядок его реализации в соответствии с условиями договора о залоге.
Начальная продажная цена имущества, подлежащего реализации на торгах, в данном случае определяется, как и в случае реализации имущества с публичных торгов (п. 11 ст. 28.2 Закона о залоге). То есть начальная продажная цена устанавливается исходя из условий договора о залоге. Однако в некоторых случаях для определения начальной продажной цены имущества в обязательном порядке должен быть привлечен оценщик. Это происходит в случаях, если имуществом являются:
ценные бумаги, не обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг;
имущественные права;
драгоценные металлы и драгоценные камни, изделия из них, а также лом таких изделий;
коллекционные денежные знаки в рублях, в иностранной валюте;
предметы, имеющие значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;
иное имущество, оценка которого по договору о залоге превышает 500 тыс. руб.
Для реализации имущества с торгов в части передачи его залогодержателю судебный пристав-исполнитель осуществляет те же действия, что и при реализации имущества с публичных торгов.
В извещении о проведении торгов обязательно должны быть указаны:
сведения об организаторе торгов (фирменное наименование, организационно-правовая форма, место нахождение, ОГРН, номер контактного телефона);
основания для реализации заложенного имущества (решение суда);
сведения об имуществе, реализуемом на торгах, его составе, характеристиках, описание, порядок ознакомления с имуществом, сведения об отсутствии или наличии обременений;
требования к оформлению заявки на участие в торгах;
размер задатка, порядок и срок его внесения;
даты начала и окончания приема заявок на участие в торгах;
дата и время начала и окончания торгов;
начальная продажная цена имущества;
величина повышения начальной продажной цены имущества;
дата, время подведения результатов торгов;
проект договора купли-продажи имущества и порядок заключения указанного договора; 
сроки платежей, реквизиты счетов, на которые вносятся платежи.
Лицо, желающее принять участие в торгах, вносит задаток в размере, порядке и сроках, которые указаны в извещении о торгах. При этом установленный размер задатка не может превышать 5% начальной продажной цены имущества. Лицу, которое участвовало в торгах, но не выиграло их, задаток возвращается организатором торгов не позднее 5 рабочих дней по окончании торгов. Организатор торгов также обязан вернуть задаток, если торги не состоялись.
Выигравшим признается лицо, которое предложило за имущество наибольшую цену. В день проведения торгов организатор и победитель торгов подписывают протокол о результатах торгов. Уклонение какой-либо из стороны о подписания протокола о результатах торгов влечет последствия, предусмотренные п. 5 ст. 448 ГК РФ (эти последствия одинаковы и для порядка реализации имущества на публичных торгах).
В течение 5 рабочих дней после окончания торгов победитель торгов должен внести на расчетный счет, указанный организатором торгов, сумму за вычетом ранее внесенного задатка. При невнесении покупной цены задаток победителю торгов не возвращается.
Затем, в течение 5 дней с даты внесения покупной цены, победитель торгов и организатор
http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=9998[01.11.2014 19:15:35]