Сделки в нарушение запрета уступки.
Наш правопорядок видит разницу между двумя ситуациями:
Мы прописали, что право, вытекающее из данного договора не может уступаться никому, никогда и вообще- абсолютный запрет.
Мы написали,что может уступаться, но только 1 раз- ограничение.
Абсолютный запрет: раньше суды тупо ничтожили уступку, право не переходит.
Ограничение на уступку: в этой ситуации применяется ст. 174 по аналогии. Есть какое-то дело, в котором устанавливается, что сделка оспорима, причем только если другая сторона знала об ограничении.
ст. 388 ГК дифференцирует ситуации:
При ограничении или запрете денежного обязательства ПРАВО ПЕРЕЙДЕТ, однако цедент платит убытки (сделка не может быть оспорена или расторгнута).
Неденежное обязательство:
Полный запрет: право не перейдет.
Ограничение: как и в частичной уступке (перейдет, если не станет обременительным для кредитора).
ст. 382 (ч.2) (оспоримость сделки в обход запрета цессии- если контрагент знал о запрете) ПРОТИВОРЕЧИТ СТ.388!!! Ст.382 приписывается юридическому барабашке....
Как же соотносить эти две нормы? Как общую и специальную. Можно сказать, чт. 382 общая, так как она регулирует более широкую сферы- любые обязательства. Соответственно, ст. 388 считается применимой.
Другие считают, что ст. 388- общая, ибо она регулирует и запреты, и ограничения. Ст. 382-только запреты.
Сам Башк считает именно ст.388 суперимперативной и общей.
Перевод долга.
Поменялись не так чтобы существенно.
Передача договора: если вы передаете позицию в договоре (то есть и права требования, и перевод долга), то пропорционально передаем права в порядке цессии и перевода долга.
Вопрос возмездности? Надо платить или нет? Никто не знает... Элемент возмездности нам важен, чтобы не признали дарением!
Обращаемся к практике по прощению долга: признается дарением только тогда, когда намерение одарить ЯВНО выражено. Перевод договора,соответственно, тоже может быть безвоздмездным.
Сделка, похожая на перевод долга (между кредитором и новым должником, должник принимает на себя обязательства старого). Это что-то вроде «сверхобеспечения». Это еще по-другому называется ВСТУПЛЕНИЕ В ДОЛГ ( в предпринимательстве можно даже не спрашивать первоначального должника). Возникнет солидарное обязательство, когда вступивший в долг должник исполняет обязательство, он вступает в него, выбрасывая старого должника, точнее станет новым кредитором (СУБРОГАЦИЯ). Но обязательство-то должно по идее прекратиться, должен быть РЕГРЕСС. Барабашка в Думе изгадил.