Заключение договора в обязательном порядке
Специфика процедуры заключения договора, одна из сторон которого в силу закона обязана его заключить, предусмотрена в ст. 445 ГК. Установлен 30-ти дневный срок, в течение которого обязанная заключить договор сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), либо об отказе от акцепта. В первом случае договор заключен с момента получения акцепта оферентом. Во втором случае (при уклонении при названных обстоятельствах обязанной стороны от заключения договора) направившая оферту сторона, свободно заключающая договор, вправе в 30-ти дневный срок со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта передать возникшие разногласия на рассмотрение суда, требуя заключения договора обязанной стороной на предложенных истцом условиях. В этом случае договор будет действовать в редакции, указанной в судебном решении. В третьем случае оферент вправе предъявить в суд иск о понуждении обязанной стороны к заключению договора на указанных в оферте условиях. Иск подлежит удовлетворению, если обязанная сторона не докажет, что не имеет возможности заключить договор.
Если оферта (проект договора) направлен обязанной стороной, контрагент которой в 30дневный срок высылает протокол разногласий к полученному проекту договора, обязанная сторона должна в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции (договор заключен с момента получения извещения о принятии новой оферты – проекта договора с протоколом разногласий) либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Решение принимает суд. Если акцепт (проект договора) направлен обязанной стороной, контрагент которой его акцептовал, договор заключен с момента получения акцепта обязанной стороной.
Таким образом, процедура заключения зависит от того, кто является оферентом – обязанная сторона либо ее контрагент. Общее правило: только контрагент стороны, обязанной к заключению договора, вправе обратиться в суд с иском о рассмотрении разногласий по отдельным условиям договора либо с иском о понуждении к заключению договора. Суд принимает решение по существу спора, определяя им условия договора. В решении о понуждении к заключению договора суд указывает предмет и иные существенные условия договора, т.к. решение суда служит основанием возникновения прав и обязанностей сторон. Если при этом установлен факт необоснованного уклонения обязанной стороны от заключения договора, решением суда с обязанной стороны взыскиваются причиненные контрагенту убытки, а в ряде случаев – еще и штраф.
Заключение договора на торгах (ст. Ст. 447-449.1 гк).
Договор может быть заключен путем проведения торгов. Основания и порядок проведения торгов установлены в нормах ГК, а также в специальном законодательстве (приватизационном, процессуальном законодательстве об исполнительном производстве, ином). Торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого права – если иное не предусмотрено законом. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми (с участием любых лиц) и закрытыми (с участием специально приглашенных лиц). В целях исполнения решений суда или иных исполнительных документов проводятся публичные торги (ст. 449. 1). Установленные в ст. ст. 448 и 449 ГК правила организации, порядка проведения торгов, а также оснований и последствий недействительности торгов применяются к публичным торгам, если иное не предусмотрено нормами ст. 449.1 ГК и процессуальным законодательством. В статье 449.1 ГК учтена и отражена специфика торгов, проводимых субъектами, наделенными публичными полномочиями на отчуждение чужого имущества. Соответствующие положения ГК закрепляют понятие публичных торгов, субъектный состав участников, особые правила их проведения, основания и последствия признания несостоявшимися.
Общее для всех форм торгов: извещение о проведении торгов должно быть опубликовано организатором торгов и должно содержать предусмотренные законодателем сведения, т.к. рассматривается в качестве предложения принять участие в проведении торгов всем возможным участникам. Таким образом, извещение о проведении торгов – оферта, из которой возникает обязанность проведения торгов и заключения договора с победителем торгов. Обязанность обеспечивается возможностью заявить требование о возмещении причиненных убытков.
Участники торгов предоставляют обеспечение в виде задатка, его сумма возвращается организатором торгов всем участникам, за исключением победителя торгов, которому сумма задатка включается в счет исполнения обязательств по заключенному путем проведения торгов договору. Принявшим участие в торгах, но не ставшим победителями задаток возвращается не в силу особенностей задатка как такового, а в силу особенностей обеспечиваемого им обязательства. Это обязательство носит условный характер и не возникает у лиц, не выигравших торги. Наряду с задатком, если иное не установлено законом, обязательства организатора и участников торгов по заключению договора по результатам торгов могут обеспечиваться независимой гарантией.
С победителем торгов организатор торгов подписывает протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, уклонившееся от подписания протокола, обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения. Организатор торгов, отказавшийся от их проведения, возмещает участникам понесенный ими реальный ущерб.
Если договор может быть заключен только путем проведения торгов, победитель торгов, от подписания договора с которым уклоняется их организатор, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении к заключению договора и возмещению убытков.
Решен вопрос о возможности изменения заключенного на торгах договора – его условия могут быть изменены сторонами, если это изменение не влияет на условия договора, имевшие существенное значение для определения цены на торгах, а также в иных случаях, установленных законом. Отсутствие в законе такого ограничения приводило к злоупотреблениям, когда после торгов заключенный договор существенно изменялся так, что в случае проведения торгов на измененных условиях могли бы существенно измениться и число участников торгов, и их предложения по цене или иным условиям договора.
Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом (в частности, если кто-либо необоснованно отстранен от участия в торгах; на торгах неосновательно не принята высшая предложенная цена; продажа произведена ранее указанного в извещении срока; допущены иные существенные нарушения порядка проведения торгов, повлекшие неправильное определение цены продажи; допущены иные нарушения) могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица в течение одного года со дня проведения торгов, что влечет недействительность заключенного с победителем торгов договора с последствиями, установленными для недействительности сделок.
Новеллы: Оставляя неизменным общий порядок заключения договора, законодатель в ст. 434.1 ГК регулирует отношения сторон на стадии заключения договора. В соответствии с принципом свободы договора граждане и ю.лица свободны в проведении переговоров о заключении договора и не несут ответственности за то, что соглашение не достигнуто. Вместе с тем сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки. Стороны своим соглашением о порядке ведения переговоров вправе устанавливать неустойку за недобросовестные действия при ведении переговоров.
Недобросовестными действиями предполагаются: 1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации; 2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора. Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной, признаются расходы, понесенные другой стороной в связи с ведением переговоров и утратой возможности заключить договор с третьим лицом.
Запрещено раскрывать полученную от другой стороны в ходе переговоров о заключении договора конфиденциальную информацию и использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор. При нарушении этой обязанности другой стороне возмещаются убытки, причиненные в результате раскрытия конфиденциальной информации или использования ее для своих целей. Эти положения не применяются к гражданам, признаваемым потребителями по законодательству о защите прав потребителей.