Порядок заключения договора

В классическиом случае, применимом для заключения договоров как между "присутствующими", так и между "отсутствующими" договор является результатом двух следующих друг за другом стадий (п. 2 статьи 432 ГК):

1) оферты - адресованного одному или нескольким конкретным лицам предложения о заключении договора, которое должно содержать все существенные условия договора, быть достаточно определенным с тем, чтобы позволять заключить договор путем простого акцепта, и выражать намерение оферента считать себя связанным договором в случае получения такого акцепта (ст. 435, 436 ГК);

2) акцепта - полного, безоговорочного и своевременного согласия адресата оферты (акцептанта) на заключение договора с оферентом на условиях, предложенных в оферте (ст. 438, 439, 442, 443 ГК).

При этом сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности (п. 3 ст. 1 ГК).

Порядок заключения договора состоит в том, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п. 2 ст. 432 ГК).

Оферта – предложение заключить договор (ст. 435 ГК). По форме оферта может быть различной: письмо, телеграмма, факс, проект договора и т.п.; ее форма зависит от формы заключаемого договора.

Направление оферты связывает лицо, ее пославшее: оферент в случае безоговорочного акцепта (т.е. признания, принятия) его предложения адресатом автоматически становится стороной в договорном обязательстве. Особое состояние связанности своим собственным предложением наступает для оферента с момента получения оферты адресатом: оферте, направленной и полученной адресатом, присуще свойство безотзывности (т.е. невозможности отозвать свое предложение о заключении договора в период с момента получения адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта). Принцип безотзывности оферты сформулирован в виде презумпции (ст. 436 ГК), однако право оферента отозвать оферту (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой и может вытекать из существа предложения или из обстановки, в которой оно было сделано.

Не всякое предложение вступить в договорные отношения признается офертой. Оферта должна отвечать обязательным требованиям: 1) быть адресована конкретному лицу (лицам); 2) быть достаточно определенной; 3) выражать намерение сделавшего ее лица заключить договор с адресатом, который примет предложение; 4) содержать указание на все существенные условия заключаемого договора. Так, рекламу и иные подобные предложения товаров, работ и услуг необходимо отличать от оферты: реклама адресована неопределенному кругу лиц и недостаточно определенна для заключения договора. Цель рекламы – показать свойства товаров, выгодно отличающие их от аналогичных, однако реклами не преследует цели сообщения потенциальному контрагенту существенных условий будущего договора. Поэтому реклама и подобные предложения квалифицируются лишь как приглашение лицам, ознакомившимся с содержащейся в рекламе информацией, самим обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнении работ, оказании услуг, т.е. с предложением о заключении договора. Реклама – приглашение направить оферту.

Публичной офертой признается сделанное неопределенному кругу лиц предложение заключить договор, которое включает существенные условия будущего договора, если в нем явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится. Так, в сфере розничной купли-продажи публичной офертой признается предложение товара в каталогах и описаниях товаров, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Юридические последствия признания предложения публичной офертой – лицо, совершившее необходимые действия для акцепта оферты (например, приславшее заявку на соответствующие товары), вправе требовать от лица, сделавшего предложение, исполнения договорных обязательств.

Акцепт – ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии всех ее условий. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (ст. 438 ГК). Акцептом признается также совершение в срок, установленный для акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в оферте условий договора (п. 3 ст. 438). Молчание не признается акцептом; иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания вытекает из закона, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

Получение акцепта лицом, направившим оферту, свидетельствует о заключении договора, поэтому отзыв акцепта возможен лишь до момента, с которого договор считается заключенным: когда извещение об отзыве акцепта опережает сам акцепт (т.е. акцепт еще не получен лицом, направившим оферту) либо поступает одновременно с ним, акцепт признается не полученным (ст. 439).

Правила о сроке для акцепта сформулированы в ГК применительно к двум различным ситуациям: когда срок для акцепта указан в самой оферте и когда оферта не содержит срока для ее акцепта.

Если срок для акцепта определен в оферте, условием признания договора заключенным является получение оферентом извещения о ее акцепте в установленный офертой срок (ст. 440 ГК). Важно, что правовое значение придается не дате направления, а именно дате получения этого извещения адресатом. Поэтому лицо, получившее оферту и желающее заключить договор, должно направить извещение об акцепте заблаговременно – с таким расчетом, чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.

Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта, производится с учетом срока для акцепта, установленного в законе или ином правовом акте: договор заключен при условии, что акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока (ст. 441 ГК). Если срок для акцепта не определен ни самой офертой, ни законом или иным правовым актом, то обязательным условием признания договора заключенным является получение извещения об акцепте в течение нормально необходимого для этого времени, которое определяется судом, исходя из конкретных обстоятельств каждого спора.

Немедленное заявление об акцепте требуется, когда оферта, не содержащая срок для ее акцепта, сделана в устной форме – для договоров, в отношении которых допускается устная форма (ст. 159 ГК).

Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу не влечет заключения договора. Чтобы исключить негативные последствия для лица, получившего оферту и своевременно направившего извещение о ее акцепте, которое по вине органов связи доставлено адресату несвоевременно, в ГК включены специальные правила (ст. 422 ГК). Своевременно направленное извещение об акцепте, полученное оферентом с опозданием, в порядке исключения не считается опоздавшим (т.е. получение акцепта с опозданием не препятствует признанию договора заключенным), кроме случаев, когда сторона, получившая извещение об акцепте ее оферты с опозданием, немедленно уведомит об этом сторону, направившую указанное извещение об акцепте.

Извещение об акцепте, полученное с опозданием, может быть признано надлежащим акцептом, свидетельствующим о заключении договора, при отсутствии доказательств, подтверждающих своевременность его направления, если лицо, получившее извещение об акцепте его оферты с опозданием, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта. При отсутствии такого сообщения опоздавший акцепт не порождает правовых последствий – договор не может быть признан заключенным.

Акцепт на иных условиях, т.е. ответ о согласии заключить договор, но на условиях (всех или части), отличающихся от тех, которые содержатся в оферте, не является ни полным, ни безоговорочным, а поэтому не может быть признан надлежащим акцептом, получение которого оферентом свидетельствует о заключении договора (ст. 443 ГК). В то же время ответ о согласии заключить договор на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты. Это означает, что лицо, направившее такой ответ, признается им связанным на весь период, пока в соответствии с законом или иными правовыми актами осуществляется процедура урегулирования разногласий.

Для предпринимательских отношений типична ситуация, когда сторона, получившая проект договора (оферту), составляет протокол разногласий по одному или нескольким условиям договора и возвращает подписанный экземпляр договора вместе с протоколом разногласий. В этом случае договор не считается заключенным до урегулирования сторонами разногласий по договору.

Обязанности в связи с получением акцепта на иных условиях могут быть возложены и на лицо, направлявшее оферту. Так, если при заключении договора поставки возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение 30 дней со дня получения предложения (если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами), принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. Невыполнение этой обязанности влечет возмещение убытков, причиненных уклонением от согласования разногласий, возникших при заключении договора (ст. 507 ГК).

Разногласия, возникающие при заключении договора, могут быть переданы на рассмотрение суда: 1) если в законе (ином правовом акте) предусмотрена процедура урегулирования разногласий по договору, включающая и передачу этих разногласий на рассмотрение суда. Такие нормы содержатся, например, в транспортных уставах (в частности, для договоров на эксплуатацию подъездных путей, на подачу и уборку вагонов); 2) когда в соответствии с законом заключение отдельных видов договоров обязательно для одной из сторон. Новелла: В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения. Однако разногласия, которые возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке.

С 1 июня 2015 г. ограничено право сторон на передачу в суд преддоговорных споров. Возникшие при заключении договора разногласия, которые не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке. Ранее подобный срок не был предусмотрен (изменения предусмотрены Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ).

С моментом заключения договора связано вступление договора в силу, т.е. обязательность для сторон условий заключенного договора. Исключение: соглашением сторон предусмотрено, что условия заключенного договора применяются и к их отношениям, возникшим до его заключения (п. п. 1 и 2 ст. 425 ГК). С моментом заключения договора связаны и иные юридические последствия. Так, на момент заключения договора устанавливается правоспособность и дееспособность лиц, заключивших договор; определяется соответствие заключенного договора требованиям закона (ст. 422 ГК); иногда решается вопрос о месте его заключения, а данное обстоятельство предопределяет применимое право.

Момент заключения договора определяется по системе получения акцепта, которой придерживаются государства континентального права или системе отправления акцепта (mail-box theory), применяемой а англо-американском праве и в Японии. В первом случае договор заключен в момент получения лицом, направлявшим оферту, уведомления о ее акцепте; во втором случае – в момент отправления акцепта. По российскому законодательству для определения момента заключения договора важна дата получения стороной, направившей оферту, ее акцепта. Исключения: 1) стороны оформляют реальный договор, для заключения которого требуется не только направление оферты и получение акцепта, но и передача имущества, поскольку моментом заключения договора признается дата передачи имущества (ст. 224 ГК); 2) заключается договор, требующий государственной регистрации, который считается заключенным с момента его регистрации. Если одна из сторон уклоняется от регистрации договора, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации (п. 3 ст. 165 ГК); при этом момент заключения договора определяется решением суда.

Если акцепт выражен в форме совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в оферте условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата денежной суммы), договор заключен в момент совершения адресатом оферты этих действий.

В ГК предусмотрены и специальные правила относительно момента заключения и вступления в силу отдельных договоров. Например, договор розничной купли-продажи товаров считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, а такой же договор с использованием автоматов – с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара (ст. ст. 493 и 498 ГК); в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети (п. 1 ст. 540 ГК); договор страхования, если в нем не предусмотрено иное, вступает в силу в момент уплаты страховой премии или первого ее взноса (п. 1 ст. 957 ГК).