Способы заключения договора.

Глава 25 ГК изначально предназначалась только для регулирования такого способа заключения договора, как акцептование оферты. Вследствие этого в п. 2 статьи 432 ГК прямо указпано на классическую возможность заключить договор – путем обмена офертой и акцептом. Существуют и иные возможные способы заключения договора.

Во-первых, нередко договор является результатом эффективного проведения предварительных переговоров – когда переговоры заканчиваются составлением единого документа, содержащего согласованные сторонами условия договора, и подписанием его сторонами. В такой ситуации нельзя разделить, в какой момент завершается предварительная (переговорная) часть и начинается собственно заключение договора – формируется оферта и выражается акцепт. Подписание сторонами единого документа по результатам переговоров исключает применение к этой ситуации положений главы об оферте и акцепте. В то же время подписание сторонами единого документа может стать результатом акцептования оферты, которая представляет собой составленный одной стороной проект договора, а акцепт – подписание этого проекта договора другой стороной.

Во-вторых, договоры в устной форме заключаются посредством словесно выраженного предложения о заключении договора и принятии предложения. Например, договор купли-продажи заключается в устной форме: увидев подходящий товар, покупатель делает предложение о продаже (оферту), а продавец принимает это предложение (акцепт). Устное заключение договора требует немедленного реагирования, что исключает необходимость выделения стадии оферты и акцепта, и лишает правового значения выделение этих стадий.

В-третьих, в условиях широкого распространения и признания на законодательном уровне рамочных договоров (именуемых организационными договорами) вызывает сомнения необходимость и возможность выделения стадий оферты и акцепта при их заключении. Названные соглашения с "открытыми" условиями, нацеленные на создание между сторонами длительных хозяйственных связей без установления обязательств, могут предусматривать возникновение договорного обязательства в силу совершения одной из сторон определенных действий, которые и порождают договорное отношение между сторонами. Рамочное соглашение не является полноценным договором и само по себе не порождает возникновения обязательства, но создает базу для последующего заключения сторонами конкретных соглашений, в которых будут определены сроки исполнения, объем и этапы исполнения (см. п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. N 165 "Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными"). Следовательно, заключение подобных договоров также не подпадает под регулирование норм, определяющих порядок обмена офертой и акцептом.

В-четвертых, значение выделения стадий оферты и акцепта снижается в условиях расширения практики заключения договоров на стандартных условиях, предварительно сформулированных одной стороной договора; они не являются результатом предварительных переговоров сторон. Договор присоединения регулируется ст. 428 ГК, но этих норм недостаточно для решения многих вопросов, возникающих при его заключении.

В-пятых, конкурентные способы заключения договора, которые позволяет лицу на основе свободной конкуренции выбрать контрагента, в наибольшей степени соответствующего его требованиям. К таким способам относят конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс); аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион); запрос котировок; запрос предложений.

Торги – наиболее распространенный способ заключения договора, при котором договор заключается с победителем торгов, предложившим условия, наиболее полно отвечающие требованиям организатора торгов, который преимущественно определяет и условия заключаемого договора. При этом торги позволяют заключить договор не только с лучшим из возможных контрагентов, но и на наиболее выгодных условиях. Торги проводятся не только в случае, когда данный порядок заключения договора предусмотрен законом; путем проведения торгов могут быть заключены практически любые договоры; соответствующего ограничения закон не содержит. При этом в случаях, указанных в ГК или ином законе, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

В-шестых, конклюдентные действия акцептанта по исполнению договора (п. 3 ст. 438 ГК). Акцепт в форме конклюдентных действий обычно применяется в отношении публичной оферты: напр., оплата товара в торговом автомате, заполнение карты гостя в гостинице, покупка билета в метро. Такой акцепт возможен, если соблюдено три условия:

- конклюдентное действие должно быть направлено на выполнение содержащегося в оферте предложения (по существу, исполнения обязательства, вытекающего из заключаемого договора). К таким действиям могут относиться прямо названные в статье отгрузка товаров, предоставление услуг, уплата цены и пр., и иные – начало производства, упаковку товара, открытие аккредитива, закупку товаров для оферента

- признание конклюдентного действия акцептом допустимо, если иное не предусмотрено правовыми актами или вытекает из текста оферты. Наличие в законе или ином правовом акте либо в самой оферте требования о письменной форме договора или прямого запрета на выражение акцепта в форме конклюдентных действий исключает возможность использования этой формы выражения акцепта.

- конклюдентные действия, чтобы признаваться полноценным акцептом, должны совершаться в срок, установленный для акцепта.

Таким образом, заключение договора, приводящее к возникновению между сторонами договора-правоотношения, может осуществляться в виде:

- полноценной процедуры, предусматривающей обмен офертой и акцептом;

- единичных действий сторон договора (подписание обеими сторонами одного договора-документа, когда предшествующая переговорная часть не относится к собственно заключению договора; выражение согласия со стандартными условиями, вообще не являющимися результатом переговорного процесса; совершение конкретизирующей сделки или иного действия в условиях связывающего стороны рамочного договора и т.д.).

Положения гл. 28 ГК, рассчитанные на регулирование, по сути, только одного из способов заключения договора – процедуры акцептования оферты, не дают прямых ответов на вопросы, возникающие в связи заключением договора в ином порядке, что привносит массу проблем в отечественную договорную практику (см. Рожкова М.А. Протокол разногласий и некоторые другие проблемы, связанные с заключением договора: предложено ли им решение в действующем Гражданском кодексе // Закон. 2015. № 10).