§14.3. Основные правовые семьи народов мира

Одними из старейших правовых семей являются англосаксонская и романо-германская. «Они похожи тем, что развивались под воздействием христианской морали»¹.

Англосаксонское право исторически сложилось в Англии, затем получило свое распространение в США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и других государствах, бывших колониях Великобритании. Его еще называют общим, так как оно действовало на территории всего средневекового английского королевства в X–XIII вв. в виде судеб-ных прецедентов и правовых обычаев, возникших помимо законодательства крупных феодалов (баронов). Обобщая судебную практику в своих решениях, судьи руководство-вались нормами уже сложившихся отношений и на их основе вырабатывали свои юри-дически принципы. Совокупность этих решений, принципов была обязательна для всех судов и составляла поэтому систему общего права.

Специфика общего права состоит в отсутствии кодифицированных отраслей права и в наличии в качестве источника права большого количества судебных решений (прецеден-тов), являющихся образцами для аналогичных дел, рассматриваемых другими судами.

Вместе с тем уже около 200 лет наряду с общим правом в странах англосаксонской правовой семьи интенсивно развивается законодательство (статутное право), источником которого служат акты представительных органов государственной власти, что свидетель-ствует о сложных процессах эволюции данной правовой семьи. Например, начиная с конца XVIII в. и вплоть до второй половины XX в. в США на уровне отдельных штатов были разработаны и приняты «отраслевые» кодексы. Особая активность в области коди-фикации в течение XIX в. наблюдалась в штате Нью-Йорк, где были подготовлены, а час-тично и приняты, проекты гражданского, уголовного, гражданско-процессуального и уголовно-процессуального кодексов. В последующем они послужили своеобразным об-разцом для разработки и принятия соответствующих кодексов в других штатах².

0. Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 328.

0. См.: Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права. – С. 386–387.

281

Общая теория права

Кодификационная работа в США проводилась на уровне не только отдельных штатов, но и самой федерации. В результате этой деятельности 1909 г. был подготовлен и принят федеральный Уголовный кодекс. В 1926 г. разработан и одобрен федеральный Свод законов, состоящих из 50 «отраслевых» разделов (таких как «Война и национальная оборона», «Патенты», «Сельское хозяйство» и пр.), периодически обновляемых каждые шесть лет. После Второй мировой войны, в целях сближения и унификации законода-тельства отдельных штатов в США был одобрен единый Торговый кодекс (1952 г.), созда-ны так называемые типовые кодексы по уголовному, уголовно-процессуальному и неко-торым другим отраслям права¹.

Однако несмотря на проводившуюся в течение длительного времени в Соединен-ных Штатах кодификационную работу, сама кодификация в сознании американского юридического сообщества всегда оставалась чужеродным явлением, некой фикцией, привнесенной извне, поскольку не законы или отдельные кодексы изначально опреде-ляют существо американской правовой системы, а принимаемые высшими судебными инстанциями страны решения.

Кроме того, как подмечает Рене Давид, говоря об американских кодексах, всегда следует иметь в виду, что они не «идентичны» европейским. «Их и толкуют иначе». В этих кодексах видят «просто плод консолидации, более или менее удачной, а не основу для вы-работки и развития нового права, как в странах романо-германской правовой семьи»².

Презюмируется, что законодатель хотел воспроизвести в кодексе прежние нормы, созданные судной практикой. Закон не имеет смысла, пока он не истолкован судами. Су-дебные решения, не ссылающиеся на судебные прецеденты, а просто применяющие за-коны, носят исключительный характер³.

Романо-германская правовая семья берет свое начало от римского права (I в. до н.э. – VI в. н.э.). В качестве основного источника она использует писаное право, т.е. юри-дические правила (нормы), сформированные в законодательных актах государства. Зако-нодатель (орган государственной власти) в связи с этим должен осмыслить общественные отношения, обобщить социальную практику, типизировать повторяющиеся ситуации и сформулировать в нормативных актах общие модели прав и обязанностей для граждан и организаций. Правоприменители, особенно суды, обязаны точно реализовывать эти об-щие нормы в конкретных судебных и административных решениях, что обеспечивает единообразие судебной и административной практики в масштабах всего государства.

Судья романо-германской правовой семьи не обязан следовать ранее принятому решению другого суда, за исключением судебной практики Верховного и Конституци-онного Судов. Но и в этом случае высшие судебные инстанции не имеют права создавать своими решениями новые нормы, а могут лишь толковать имеющиеся в нормативно-правовых актах. К романо-германской правовой семье относятся правовые системы госу-дарств континентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки, Япония, Индонезия и др.

Значительным своеобразием обладают правовые системы, основанные на религи-озном регулировании общественных отношений. Выделяют мусульманскую, индусскую

0. иудейскую правовые семьи.

   0. мусульманской правовой семье источником права является Коран, сунна и ид-жма. Коран – это священная книга ислама и всех мусульман, состоящая из высказываний пророка Мухаммеда, произнесенных им в Мекке и Медине, которые ему ниспослал Бог через святого духа. При жизни Мухаммеда Коран передавался только в устной форме – «чтецами», однако уже при первом халифе Абу Бакаре (632–634 гг. н.э.) бывший секре-тарь Мухаммеда Зайд ибн Сабит составил первый сводный текст Корана, а при третьем халифе Османе (ок. 651 г.) он же установил окончательную редакцию Корана, полностью вытеснившую другие версии. Наряду с общими духовными положениями, проповедями, обрядами, в Коране есть около пятисот нормативно-юридических установлений. Прави-ла поведения, закрепленные в Коране, именуются шариатом (путем следования для каж-дого мусульманина).

Чтобы убедиться в этом, достаточно обратить внимание на основные положения и основополагающие идеи, содержащиеся в Коране.

Среди них, прежде всего, необходимо проанализировать нормы о несравненном могуществе, абсолютной власти и авторитете Аллаха, который сотворил «небеса и землю истинной», «сотворил человека из капли», «И скот Он создал; для вас в нем – согревание и польза, от них вы питаетесь». На Аллахе «лежит направление к пути». Он «тот, который низводит с небес воду: для вас от нее питье, и от нее деревья, где вы пасете». Аллах под-чинил вам «ночь и день, солнце и луну. И звезды подчинены Его велениям». Он знает все

0. «про то, что в груди». «И говорит Он то, чего вы не знаете». Аллах – всепроникающий, сведущий. Он «тот, кто рассеял вас по земле, и к Нему вы вернетесь». Он «тот, кто растил вас и даровал вам слух, и зрение, и сердце». Аллах вам Господь. «Ему принадлежит власть, нет Божества, кроме Него!»¹.

0. Коране содержатся также положения о чистоте и непререкаемости мусульман-ской веры, о непримиримости ее самой и ее носителей к другим верам и их носителям – «неверным». «О сыны Исраила! – говориться в связи с этим от имени Аллаха в суре 2, 38 (40). – Вспомните милость Мою, которую Я оказывал вам, и верно соблюдайте Мой завет. Тогда и Я буду соблюдать завет с вами. Меня страшитесь и веруйте в то, что Я ниспослал в подтверждение истинности того, что с вами. Не будьте первыми неверующими в это. И не покупайте за Мои знамения ничтожную цену и Меня бойтесь»².

0. Коран. – М., 1991. – С. 164, 287, 357, 358.

0. Там же. С. 14.

283

Общая теория права

Специфика правовой системы России

Правовая система российского государства со времен Петра I является составной частью романо-германской правовой семьи. По мнению И.А. Иванникова, «ее историче-скими, религиозными и юридическими источниками выступают право Российской им-перии, советское право, обусловленное социалистической идеологией, и постсоветское право (1991–2001 гг.)»².

Особо следует отметить, что правовая система СССР также входила в романо-германскую правовую семью, т.к. главным источником права считался нормативно-правовой акт. Причем судебный прецедент, как и в других странах романо-германской правовой семьи, в СССР не признавался источником права.

Однако до появления права Российской империи были договоры русских князей с греками в X в. н.э.

Доимперское право России нашло отражение в «Русской Правде», Судебных гра-мотах, Царских Судебниках и Соборном Уложении 1649 года. Особенность формирова-ния русского права заключалась в том, что оно закрепляло широкие права общины на

0. См.: Толковая Библия… Книга Второзаконие. Гл. 7, 14. – Стокгольм, 1987. – С. 610, 611, 623.

0. Иванников И.А. Теория государства и права. – С. 332.

287

землю и слабое развитие частной собственности, особенно на землю, считавшуюся при-надлежащей исключительно Государю и его роду. Кроме того, для отечественного права всегда была важна связь с государством. Особые условия экономического прогресса, для которого характерна опора на коллективные формы хозяйствования: крестьянскую об-щину, артель, сельскохозяйственный кооператив, основывались на специфической тру-довой демократии, традициях общинного самоуправления.

0. 1988–1989 гг. в СССР был взят курс на построение социалистического правового государства (после 1991 г. – правового государства). Однако изданные в соответствии с этой целью Конституция РФ 1993 г., Гражданский кодекс РФ, даже по утверждению пре-данного идеолога отечественных правящих элит С.С. Алексеева, не стали «работающими документами, с которыми сообразовывалась бы вся жизнь российского общества»¹.

Связано это с тем, что правовая система не отражает фундаментальные ценности нравственных постулатов русского народа.

0. последние годы происходят существенные изменения в российской правовой системе. В некоторых субъектах Российской Федерации (в Ингушетии, Чечне, Дагестане

0. др. республиках Северного Кавказа) наблюдаются попытки узаконить действие му-сульманского права и местных обычаев (адатов).

Понятие и структура системы права

Категорию «система права» не следует отождествлять с понятием «правовая сис-тема». Последняя дефиниция шире по объему и включает в себя, помимо системы права, юридическую практику и господствующую правовую идеологию.

Таким образом, «правовая система» и «система права» соотносятся как целое и

часть.

По мнению А.В. Малько, система права характеризуется тем, что:

0. она обусловлена социально-экономическими, политическими, национальными, религиозными, культурными и историческими факторами;

1. имеет объективный характер, ибо зависит от объективно существующих общест-венных отношений и не может создаваться по чисто субъективному усмотрению людей;

2. ее элементы непротиворечивы, внутренне согласованы, взаимоувязаны, что при-дает ей целостность и единство¹.

Следовательно, говоря словами С.А. Комарова, система права – это «исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя структура права, определяемая ха-рактером регулируемых общественных отношений»².

Кроме того, под системой права понимают также объективно обусловленную ха-рактером общественных отношений внутреннюю организацию (структуру) права, кото-рая выражается в единстве и согласованности взаимосвязанных юридических норм, их делении на отрасли (подотрасли) и институты³.

Для И.А. Иванникова, «система права – это подразделение совокупности правовых норм на отрасли права и институты права в зависимости от предмета и метода регулиро-вания общественных отношений»⁴.

Систему права определяют также как совокупную волю господствующего класса (нации, расы и т.д.) или всего народа, выраженную в отрасли права. Система права пока-зывает порядок объединения и дифференциации юридических норм.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что система права представля-

ет собой логически взаимосвязанную внутреннюю структуру права, определяемую предметом и методом правового регулирования общественных отношений.

0. системе современного российского права происходят сложные и противоречи-вые процессы, связанные с изменениями в политической, экономической и духовной жизни общества.

0. российском праве выделяют четыре основных уровня:

– структуру юридической нормы;

– структуру правового института (она складывается из группы связанных между со-бой норм);

– структуру отрасли права (она состоит из комплекса однородных и вместе с тем разнообразных по предмету, функциям институтов, их объединений, подотраслей, обра-зующих особый режим регулирования);

– право в целом (его структура складывается из всей совокупности отраслей права, образующих единый нормативный механизм правового регулирования).

Юридическая сила является особым свойством нормативно-правового акта. Она опре­деляет его место и роль в системе законодательства, зависит от положения и полномочий органа, издавшего акт, словом, устанавливает соотношение одного акта с другими и прямо ука­зывает на иерархию (верховенство или подчиненность) нормативно-правовых актов, где выс­шей юридической силой обладают законы.

    Сущность высшей юридической силы заключается в следующем:

   1. Никто, кроме органов законодательной власти, не вправе принимать или отменять законы.

    Например, Конституция РФ в пп. 1,2 ст.105 устанавливает: федеральные законы прини­маются Государственной Думой РФ, после чего подлежат рассмотрению Советом Федерации РФ.

   2. Все правовые акты государства должны издаваться в соответствии с Основным Законом (Конституцией). Если подзаконный акт противоречит закону, то этот акт должен быть приведен в соответствие с законом, либо отменен.

    Например, п.1 ст. 15 Конституции РФ гласит: "Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Рос­сийской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации."

   3.Закон не подлежит утверждению или приостановлению никем,  кроме специально уполномоченного на то органа законодательной власти.

    Например, Конституционный Суд может признать закон, принятый Парламентом неконституционным, но отменить его может только сам законодательный орган.

    По юридической силе все нормативно-правовые акты делятся на законыи подзаконные акты.

    А) Законы

    Закон - это нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой, прини­маемый в особом законодательном порядке, регулирующий наиболее важные общественные от­ношения.

    Законы по своему значению, и, прежде всего, по юридической силе, делятся на основные (конституционные) и обыкновенные.

    Основные законы это конституции.

    Обыкновенные законы представляют собой акты текущего законодательства, которые посвящены различным сторонам политической, экономической, социальной жизни общества.

    Обыкновенные законы по своей внутренней структуре делятся натекущие и кодифици­рованные.

    Кодекс (лат. codex - книга, пень) это единый нор­мативно-правовой акт, систематизирующий законода­тельство какой-либо отрасли права (гражданской, уго­ловной, земельной, и т. д.).

    Особую роль в системе законодательства играют отраслевые кодексы. Они собирают воедино основные положения той или иной законодательной отрасли, а все иные норма­тивные акты данной отрасли "подстраиваются" к отраслевому кодексу.

    В системе законодательства существуют межотраслевые законы, в которых содержатся нормы нескольких отраслей права (например, природоохранительные законы включают в себя нормы административного, гражданского и иных отраслей права).

    В федерациях особое место в системе источников права занимают так называемые федеральные законы.

    Кроме того, по характеру юридических норм, содержащихся в кодексах, они подразде­ляются на материальные и процессуальные кодексы.

Общая теория права

Исходя из этого, в праве выделяют макроструктуру (она относится к главным его подразделениям – праву в целом и отраслям права) и микроструктуру (она относится к первичным частицам права и состоит из норм и их элементов).

Правовая норма – это первичный элемент системы права, общеобязательное пра-вило поведения властного характера, установленное либо санкционированное государст-вом. Отдельная норма права самостоятельно регулирует определенную частицу общест-венных отношений.

Институт права – это небольшая, устойчивая, обособленная группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность или сторону общественных отношений с помощью специфических приемов и способов. Институт права – это часть отрасли права.

Юридические нормы образуют отрасль права не непосредственно, а через инсти-туты права. По сравнению с отраслями, правовые институты менее автономны. Сосредо-точенные на регулировании определенного участка общественных отношений, опреде-ленного вида или рода, правовые институты лишь в сочетании, во взаимодействии обес-печивают отраслевое регулирование.

Главная функция правового института состоит в том, чтобы в пределах своей части общественных отношений определенного вида обеспечить цельное, относитель-но законченное регулирование. Большинство правовых институтов закрепляется в виде самостоятельных структурных подразделений кодификационного нормативного акта – главы или раздела, но полного тождества между институтом и главой (разделом) нор-мативного акта нет.

Объективными предпосылками формирования правовых институтов являются реально складывающиеся общественные отношения, которые нуждаются в правовом ре-гулировании, а субъективными факторами – осмысление необходимости регулирования общественных отношений, выбор метода правового регулирования общественных отно-шений, анализ практики применения правовых норм, которая приводит к объединению правовых норм, институтов и разрастанию их в подотрасли и отрасли права¹.

Материальной предпосылкой для формирования правового института является наличие такой разновидности общественных отношений или такого ряда разновидно-стей, которые бы объективно требовали обоснованного регулирования комплексом нор-мативных предписаний.

Решающая активная роль в формировании институтов права принадлежит ком-петентным органам государства, которые в результате правотворческой (кодификацион-ной) работы на основании имеющегося нормативного материала, а также данных прак-тики и рекомендаций юридической науки формируют нормативные предписания с та-ким расчетом, чтобы они образовали стойкую общность – правовой институт.

В уголовном праве, например, существуют правовые институты: необходимой обороны, крайней необходимости, невменяемости; в гражданском праве – институт иско-вой давности, институт дарения и т.д.; в государственном (конституционном) праве – ин-ститут главы государства, гражданства и т.д.; в административном праве – институт должностного лица; в семейном – институт брака и т.д.

Обычно институты права состоят из нормативных предписаний одной опреде-ленной отрасли – государственного права, гражданского права, трудового права и т.д.

Кроме отраслевых, существуют и межотраслевые институты, которые состоят из норм двух и более отраслей права. Например, институт государственной собственности, институт опеки и попечительства. На стыке гражданского и семейного права сформирован институт раздела имущества между супругами при признании брака недействительным.

¹ См.: Керимова Е.А. Правовой институт: понятие и виды. – Саратов, 2000. – С. 49.

292