2. Європейські системи приватного права

У процесі формування та розвитку приватного права склалися правові системи, які різняться підходом до вирішення принципових питань правового становища особистості, відносин її з державою, методами правового регулювання і т.п.

При класифікації приватного права, перш за все, повинна бути врахована традиція права, тобто правові цінності, категорії, інститути, норми, які характерні для певної цивілізації та протягом століть свідомо передаються з покоління в покоління.

У відповідності з розподіленням західноєвропейської і східноєвропейської цивілізації розрізняють західну і східну європейські традиції права (в тому числі, приватного права).

Західноєвропейська традиція права - це правові ідеї, поняття, категорії та інститути, які грунтуються на світогляді, культурі і ментальності західноєвропейської локальної цивілізації і свідомо передаються як її правові цінності з покоління в покоління.

Для західноєвропейської традиції права властиві:

1. щодо чітка межа між правовими та іншими установами: політика і мораль визначають закон, але не є законом;

2. управління правовими установами доручається корпусу людей, які займаються правовою діяльністю на професійній основі і для цього отримують юридичну освіту;

3. сума юридичних знань, отримана фахівцями, перебуває в діалектичній єдності з правовими інституціями;

4. закон сприймається як цілісна система, «організм», що розвивається в часі, через століття і покоління;

5. життєздатність системи права базується на впевненості суспільства в довговічному характер прав;

6. розвиток права є не тільки пристосуванням старого до нового, а процесом його історичного розвитку;

7. історичність права пов'язана з усвідомленням його переваги над політичною владою;

8. співіснування і змагання всередині одного суспільства різних юрисдикції, що робить перевагу закону необхідним і можливим. (Г. Дж. Берман).

Східноєвропейська традиція права - це закономірний процес формування і розвитку правових цінностей, які грунтуються на світогляді (найчастіше на східному християнстві або похідних від нього навчаннях) та ментальності східноєвропейської локальної цивілізації і свідомо передаються в ній з покоління в покоління.

Головні риси східноєвропейської традиції права:

1) обмеженість світоглядної основи права, як правило, християнським вченням у її православної або аналогічної інтерпретації;

2) схильність до розуміння права як позитивного закону,

зміст якого потребами суспільства, які, в кінцевому підсумку, найкраще відомі державі (монарху, диктатору, вождю і т.п.), втілює їх у законодавчих установленнях;

3) організація та проведення законотворчих, сістематізаціонних, дослідних та інших робіт в області права з «ініціативи згори»;

4) обмеженість творчого пошуку правознавців і, як результат, - втрата авторитету і значення юриспруденції;

5) тенденція до обмеження сфери приватноправового регулювання, прагнення забезпечити контроль і втручання держави у відносини приватних осіб. У результаті цивільне право виявляється «розведеним» публічно-правовими нормами і т.п.;

6) недостатньо чітке розмежування між правовими інститутами, з одного боку, та державними установами іншого типу (наприклад, адміністративними установами), з іншого;

7. відсутність теоретично обгрунтованої і визнаною офіційно концепції наступності права і приватного права. Внаслідок цього рецепція права відбувається в латентних формах, має обмежений і непослідовний характер;

8. акцентування уваги, головним чином, не на правах, а на обов'язках учасників цивільних відносин. (Є. О. Харитонов).

У рамках традиції права можуть бути виділені певні системи приватного (цивільного) права. На тип частноправовой системи впливають:

1. характер джерел права;

2. структура цивільного права, перелік і зміст основних інститутів;

3) концепція регулювання приватноправових відносин, характер відносин держави й особистості;

4) міра впливу римського приватного права (або його відсутність).

З урахуванням цих факторів можуть бути виділені наступні цивільно-правові системи: романська, англосаксонська, центральноєвропейська, східноєвропейська, мусульманська, далекосхідна, африканська.

Щодо Європи становить інтерес виклад характерних особливостей перших чотирьох з названих вище систем, які можуть бути названі «сім'ї приватного права».

Романській системі приватного (цивільного) права характерні:

1. чітке розмежування права на приватне і публічне;

2. приватне право розглядається як складається з двох частин: цивільного права (регулює відносини між фізичними особами) та торгового права (регулює відносини між підприємцями);

3. наявність кодифікованих актів; найбільш відомими з яких є Цивільний кодекс Франції (Кодекс Наполеона 1804 р.) і Торговий кодекс Франції 1809 р).

4. рецепція ідей, основних принципів, інститутів римського приватного права. Структура цивільних кодексів запозичена з того ж римського права і тому з урахуванням структури підручників права в Давньому Римі називається «інституційної», включаючи в себе такі основні розділи (інститути): особи, речі, способи придбання речей (зобов'язання).

Ця система характерна для Бельгії, Нідерландів, Люксембургу, Італії, Іспанії, Гаїті, Аргентини, Колумбії, Венесуели, Канади, Єгипту, окремих штатів США (штат Луїзіана) і низки інших країн.

Центрально-європейська система приватного (цивільного) права характеризується:

1. розмежуванням публічно-правових і приватноправових інтересів;

2. дуалізмом приватного права (поділ його на цивільне і торгове);

3. існуванням кодифікованих актів, найбільш помітними з яких є Німецький цивільний кодекс 1896 р. і Німецький торговельний кодекс 1900 р., Австрійський цивільний кодекс 1811 р., Швейцарський цивільний кодекс 1907;

4. значною питомою вагою публічно-правових елементів у регулюванні відносин між приватними особами;

5. структурою громадянського права, заснованої на «Пандект-систему", що є продуктом творчості середньовічних німецьких глосаторів (коментаторів римського права). Так, Німецький цивільний кодекс складається з п'яти частин (книг): Загальна частина, Зобов'язальне право, речове право, Сімейне право, Спадкове право;

6. рецепцією римського приватного права у формі вивчення і коментування римських першоджерел, а також у формі прямого застосування в Середньовіччі норм римського права судом;

7. наявністю міцної юридичної традиції: право розглядається як один з наріжних каменів суспільства. В управлінні суспільством, його розвитку важливу роль відіграє традиційно шанований корпус юристів.

Центрально-європейська система приватного права поширена в Німеччині, Австрії, Швейцарії, Угорщини, Словаччини, Словенії, Чехії, Хорватії тощо Помітний вплив надали її ідеї і на радянське цивільне право.

Англосаксонська система приватного (цивільного) права заснована на «трьох китах»: загальне право (результат діяльності королівських судів), право справедливості (результат діяльності суду канцлера), статутне право (акти, видані парламентом).

Концепція англосаксонської системи цивільного права визначається головним значенням прецедентного права, яке представляє собою систематизовані збірники рішень судів вищих інстанцій, застосування яких обов'язково в аналогічних справах. Таким чином, відсутність кодифікованих законодавчих актів замінено узагальненням окремих прецедентів, формуванням правових норм на основі конкретних казусів. Прецеденти є джерелами права.

Хоча існує точка зору, що англосаксонська система уникла рецепції римського приватного права, проте це не так. Римське право вплинуло на неї в особливій формі: була запозичена методологія правотворчості римських преторів, які створювали норми на основі практики і відповідно до її потребами.

Англосаксонська система приватного права поширена у Великобританії (крім Шотландії, де використовується романська система), більшості штатів США, Австралії, Нової Зеландії і т.д.

Східноєвропейську систему приватного (цивільного) права характеризують:

1. відсутність чіткого розподілу права на приватне і публічне;

2. дуже сильний вплив публічно-правових елементів (надання державним органам переваг у сфері приватного права, обмеження права приватної власності тощо);

3. наявність цивільних кодексів супроводжується величезною кількістю підзаконних актів, які нерідко фактично змінюють і доповнюють кодифіковані акти;

4. слабкість юридичних традицій і відчуття права (правосвідомості), що часом веде до переваги в регулюванні цивільного (торговельного) обігу, так званих, «організаційно-правових» засобів;

5. використання системи побудови цивільних кодексів близька до пандектній, але з варіаціями (наприклад, за сферу цивільно-правового регулювання виводяться сімейні відносини, відносини у галузі господарювання, але вводяться право інтелектуальної власності тощо).

6. вплив на структуру і зміст цієї системи права візантійського (греко-римського) права, пряма або завуальована рецепція якого мала місце у країнах цієї сім'ї.

Східноєвропейська система цивільного права існувала (і сьогодні зберігає значення) в Албанії, Болгарії, Румунії, Сербії, Білорусії, Росії і т.д.