Защита прав акционеров, вытекающих из управленческих отношений в акционер­ном обществе

Каждый акционер имеет право обжаловать решение любого органа управления акционерного общества путем подачи следующих исков:

• иски о признании недействительными решений общих собраний акционеров общества;

• иски о признании недействительными решений Совета директоров общества;

• Иски о признании недействительными решений исполнительных органов общества.

Меры по обеспечению поданного акционером иска в арбитражный суд:

• запрет акционерному обществу исполнять решения общего собрания акционеров;

• запрет акционерному обществу исполнять решения Совета директоров общества;

• запрет акционерному обществу заключать крупную сделку, если решение об­щего собрания акционеров о заключении такой сделки оспаривается;

• запрет органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг осуществлять регистрацию выпуска ценных бумаг;

• Запрет налоговому органу осуществлять регистрацию изменений и дополнений к уставу общества.

Виды корпоративных конфликтов

Под корпоративным конфликтом понимаются разногласия и споры между акцио­нерами, менеджментом, инвестором, обществом, которые могут привести к следующим негативным последствиям:

• нарушению норм действующего законодательства, устава или внутренних до­кументов, прав акционеров;

• искам к обществу, его органам управления или по существу принимаемых ре­шений;

• досрочному прекращению полномочий действующих органов управления об­щества;

• существенным изменениям в составе акционеров общества.

Корпоративные конфликты могут быть следующих типов:

1) конфликты, вызванные нарушением норм законодательства и ущемлением прав акционеров в процессе деятельности акционерного общества;

2) конфликты в процессе поглощения общества;

3) конфликты по вопросам выплаты обществом дивидендов;

4) конфликты акционеров с менеджерами общества;

5) конфликты между акционерами;

6) конфликты, связанные с распределением финансовых потоков общества;

7) корпоративный шантаж (гринмейл).

Классификация корпоративных конфликтов по видам:

• внутренний корпоративный конфликт в акционерном обществе;

• корпоративный шантаж (гринмейл);

прямое враждебное поглощение.

Внутренний корпоративный конфликтвозникает вследствие:

• несовпадения инте­ресов различных групп лиц в акционерном обществе,

• наличие противоречий между ними.

Конфликты возникают по вопросам:

• связанным с формированием Совета директоров,

• избранием Генерального директора общества,

• принятием устава и внутрен­них документов общества,

• распределением полномочий между органами управления компании,

• утверждением крупных сделок и сделок с заинтересованностью,

эмиссии ценных бумаг.

Под корпоративным шантажомпонимается комплекс различных кор­поративных действий, давление на основного акционера с целью заставить его купить миноритарный пакет акций по завышенной цене или получение отступных.

Используется любой промах общества:

• нарушения в процессе эмиссии ценных бумаг и проведении общих собраний акционеров,

• принятие обществом и Сове­том директоров важных решений с нарушением действующего законодательства и соот­ветствующих внутренних документов, регламентирующих деятельность общества,

• нару­шения в процессе раскрытия обществом информации.

В качестве давления на общество и его менеджмент используются

• обращения в суд,

• орга­низация проверок со стороны контролирующих государственных органов,

• организация и проведение внеочередных общих собраний акционеров,

• иски к членам Совета директо­ров ;

• угрозы консолидации более крупного пакета,

• смены руковод­ства,

• блокирования работы общества и его Совета директоров и другие методы.

Основные характеристики, делающих компанию желаемой целью враждебно­го поглощения:

• соответствие захвата стратегическим целям захвата;

• недооцененность предприятия;

• наличие высоколиквидного баланса;

• наличие у общества ликвидных активов;

• местоположение и большой земельный участок.

Зоны риска» корпоративного захвата:

• слабо консолидированный уставный капитал;

• аукционы по продаже принадлежащих государству пакетов акций(окончание в соответствии с планом приватизации предприятия срока закрепления пакета акций в госсобственности);

• наличие хорошего экспортного потенциала или достаточно большой денежный поток;

• выплаты больших дивидендов по акциям;

• намерение со стороны «захватчиков» включить предприятие в свое холдинговое образованиелибо для расширения занимаемой доли рынка, либо для создания интегри­рованной структуры.

Этапы стратегии враждебного поглощения:

• Создание для поглощаемой компании невозможности осуществления быстрого вывода активовили обременения ее существенными обязательствами.При этом через суд накладывается арест на активы предприятия, а также запрет на осуществление сделок, проведение эмиссии и принятие иных значимых дей­ствий.

• Приобретение акций или задолженностей компании с целью установления над ней контроля.Наибольший интерес для поглотителя имеют наиболее крупные и просроченные долги поглощаемой компании с целью использования их в ка­честве угрозы возбуждения процедуры банкротства. Используя угрозу банкрот­ства, компания-агрессор получает мощный рычаг давления для приобретения дополнительных акций поглощаемой компании.

• Нейтрализация (блокировка) действий крупных акционеров поглощаемой ком­пании.Часто в таких случаях используются судебные решения к регистратору общества с запретом проводить любые операции в реестре акционеров, подго­тавливать списки акционеров, в том числе и для участия в общих собраниях акционеров, а также о передаче реестра акционеров другому регистратору. В результате реализации подобных мероприятий у поглощаемой компании может уменьшиться количество голосов на общем собрании акционеров, необходи­мых для принятия важных решений, в том числе и связанных с принятием мер по защите от поглощения.

• Осуществление враждебных корпоративных действий: проведение внеочередных общих собраний акционеров, избрание параллельных органов управления, оспа­ривание в судах действий и решений органов управления поглощаемой компа­нии. Результатом таких действий является перехват управления в компании.

• Осуществление действий по дестабилизация ситуации в поглощаемой компа­нии путем направления различного рода жалоб, заявлений в правоохранитель­ные, налоговые, регулирующие государственные органы. Применяются и такие приемы, как возбуждение уголовного дела по надуманным предлогам. В Москве под предлогом проведения Генеральным директором компании сде­лок, совершенных с нарушением законодательства и якобы повлекших нане­сение серьезного ущерба обществу, компания-агрессор добилась через суд ре­шения о возбуждении против него уголовного дела и приостановлении его полномочий. После чего в обществе была осуществлена смена руководства.

• Дискредитация руководства компании в средствах массовой информациипутем организации ряда заказных негативных статей. Подобные РК-компании приме­няются в последнее время крупными финансово-промышленными группами при проведении операций по враждебному поглощению.

Факторы, которые учитываются при разработке стратегии враждебного поглощения :

• фактическое распределение акций в уставном капитале поглощаемой компа­нии;

• противоречия и конфликты между менеджерами и акционерами в обществе;

• наличие в компании оппозиции руководству или собственникам;

• наличие реальных нарушений закона в процессе приватизации или создания общества, проведении эмиссии ценных бумаг, заключении сделок (в первую очередь крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересо­ванность);

наличие сведений компрометирующего характера в отношении

• собственников или руководителей компании;

• наличие административного, силового и судебного ресурса у поглощаемой ком­пании;

• возможные ответные действия поглощаемой компании;

• возможные сроки реализации проекта по враждебному поглощению и разра­ботка бюджета проекта.

Классификация компаний-агрессоров:

• крупные финансово-промышленные группы,осуществляющие враждебные по­глощения в собственных интересах в целях формирования горизонтальных, вертикальных или конгломератных холдингов;

• инвестиционные компании,для которых враждебные поглощения являются ос­новным бизнесом. Поглощаемые ими компании используются для диверсифи­кации собственного бизнеса или после проведения реорганизации (реструкту­ризации) перепродаются;

• инвестиционные компании-посредники,которые осуществляют операции по враждебному поглощению по заказу заинтересованных структур, в том числе и финансово-промышленных групп;

компании-гринмейлеры,для которых основной целью является продажа при­надлежащих им акций по максимально высокой цене или получение отступ­ных. Часто после попыток гринмейла начинается враждебное поглощение.

Методы защиты

• корпоративные

• некорпоративные (судебные, административные, силовые).

Виды защитыможно свести к двум способам:

• стратегическая (предварительная)

• тактическая (последу­ющая) защита.

Стратегический вид защиты:

• выстраивание корпоративной структуры(создание разветвленной структуры дочерних фирм, вывод в них активов).

• разделение имущественного комплекса компании на собственника недвижимости и собственника средств производства. Соб­ственником обеих компаний можно сделать офшорную компанию.

• организация сервисных и управляющих компаний с целью распределение рисков,орга­низации обособленного контроля за материальными и финансовыми потоками, центра­лизации управления.

• реорганизация путем выделения непро­фильных компаний. Проведение такого рода мероприятий может вызвать у потенциаль­ного агрессора потерю интереса к проведению поглощения.

• защита через устав и внутренние документы общества;

• управление уставным капиталом ( дополнительные эмиссии);

• формирование системы экономической безопасности бизнеса с помощью мониторинга текущей ситуации.(Ни один из корпоративных захватов, если он производится хотя бы с минималь­ной видимостью законности, не может быть осуществлен за срок менее 2-3 месяцев).

Косвенные признаки враждебного поглощения:

• участившиеся и систематические сделки с продажей акций. Руководство пред­приятия должно, как минимум, насторожить, если длительный период времени акции не продавались и внезапно произошел ничем не объяснимый всплеск сделок купли-продажи или передачи в управление;

• избыточное любопытство со стороны налоговых органов и участившиеся на­логовые проверки,попытки возбуждения уголовных дел в отношении руковод­ства предприятия. Особенно должны настораживать внеплановые приходы на­логовых органов и избыточная настойчивость в глубине проработки докумен­тации предприятия;

• попытки получить уставные документы и протоколы заседаний Совета дирек­торов и Правления со стороны акционеров, в том числе миноритарных. Долж­ны вызвать настороженность также запросы и внеплановые проверки со сторо­ны государственных регулирующих органов на фоне предпринятых недруже­ственными акционерами попыток по созыву внеочередных собраний;

• внезапные замены представителей государства в органах управления обще­ствами. Если нет никаких разумных объяснений (например, увольнение чинов­ника или выход на пенсию), то внезапные и внеплановые изменения предста­вителей государства с доверенностями на голосование на собраниях акционе­ров могут быть косвенным признаком подготовки федерального пакета (акций, принадлежащих государству) для его «ангажированной» продажи.

Тактическая защита:

• экстренная скупка акций у акционеров общества;

• проведение экстренной эмиссии по закрытой подписке,

• реструктуризация и вывод активов;

• выкуп акций у агрессора;

• привлечение «белого рыцаря» (или создать видимость, что компании будет ока­зана поддержка дружественными структурами);

• организация судебных исков против агрессора;

• привлечение средств массовой информации, организация РК-компании против агрессора;

• применение любых мер, способных замедлить процесс враждебного поглоще­ния и повысить стоимость захвата.

Экономическая безопасность акционерного общества на рынке ценных бумаг.

Осуществление экономической безопасности достигается организационными мероприятиями по следующим направлениям:

• физическая охрана руководства, ведущих специалистов и сотрудников общества;

• обеспечение безопасности материально-технических средств;

• сбор, накопление и обработка оперативных данных. Предоставление руководству компании аналитической информации о возможных враждебных действиях конкурентов против компании;

• работа с кадровым составом компании, включающая в себя: подбор кадрового состава компании, организация профессионального отбора персонала, прием на работу, профессиональный отбор кандидатов, увольнение кадров из коммерческих структур;

• экономические рыночные методы с использованием возможностей, которые предоставляет фондовый рынок и т.п.

Осуществление экономической безопасности достигается организационными мероприятиями по следующим направлениям:

• физическая охрана руководства, ведущих специалистов и сотрудников общества;

• обеспечение безопасности материально-технических средств;

• сбор, накопление и обработка оперативных данных. Предоставление руководству компании аналитической информации о возможных враждебных действиях конкурентов против компании;

• работа с кадровым составом компании, включающая в себя: подбор кадрового состава компании, организация профессионального отбора персонала, прием на работу, профессиональный отбор кандидатов, увольнение кадров из коммерческих структур;

• экономические рыночные методы с использованием возможностей, которые предоставляет фондовый рынок и т.п.

Задачи, стоящие перед акционерами акционерного общества.

Задачи, определяются величиной принадлежащего ему пакета акций. При размере пакета: