tgp_14a
.pdfкруга государственных обязанностей в сфере социальных и коммунальных услуг. В этой сфере действуют разного рода промышленно-торговые образования государственного характера, в частности национализированных предприятий.
Внутри романо-германской правовой семьи выделяют две правовые группы:
—романскую (Франция, Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания);
—германскую (ФРГ, Австрия, Швейцария и некоторые другие страны.
Социалистическая правовая система. Первоначально со-
здана в России в результате Октябрьской революции 1917 г. После Второй мировой войны ряд государств Восточной Европы, Азии, Латинской Америки провозгласили социалистический путь развития. В СССР новое право практически не восприняло юридических принципов и норм бывшей царской России, Временного правительства, западных стран. Другие же государства восприняли ряд положений старого законодательства (в основном кодексы). С определенными модификациями они долгое время являлись действующими источниками права. По внешним признакам социалистическая правовая система имела определенное сходство с романо-германской. Она использовала известную юридическую терминологию, юридические конструкции, правила законодательной техники, деление права на отрасли основывалось на верховенстве закона, кодификации основных сфер правового регулирования.
Социалистическая правовая система базировалась на следующих принципах:
—слом старых правовых институтов (основанных на защите частной собственности);
—господство социалистической (в первую очередь государственной) собственности; законодательно признавалась руководящая роль коммунистической партии во всех сферах жизни;
—провозглашалось полновластие народа, свобода деятельности общественных организаций (объединений), широкие права и свободы граждан.
241
Ныне в большинстве стран правовые системы находятся в стадии коренной реконструкции, которая направлена на демократические преобразования политической системы; повышение роли представительных органов, их влияния на жизнь общества; усиление заботы о правах и свободах личности; внедрение новых рыночных отношений; обеспечение и охрану всех форм собственности. Складывается новое законодательство, которое в корне отличается от действовавшего ранее. Процесс этот протекает достаточно бурно.
3.15.3. Система общего права
Англосаксонская правовая семья (система общего пра-
ва).
Англо-американское «общее право» включает две группы стран. К первой группе относятся Англия, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, а также 36 стран — членов Британского содружества. Ко второй группе относится США. Основным источником права данной семьи является судебный прецедент, т.е. нормы, сформулированные судьями в их решениях. Историческими корнями английское право уходит в далекое прошлое. После норманнского завоевания Англии (1066 г.) основная нагрузка в осуществлении правосудия была возложена на королевские суды (Вестминстерские), которые находились в Лондоне. В их деятельности постепенно сложилась сумма решений, которыми руководствовались в последующем все суды (общее право). Выработалось правило прецедента — однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным для всех судей.
Впоследствии с развитием товарно-денежных отношений возникла необходимость выйти за жесткие рамки сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, который стал решать в порядке определенной процедуры споры по обращениям к королю. В результате сложилось «право справедливости», которое является частью прецедентного права, но прецеденты здесь созданы другим путем и охватывают иные отношения, чем общее право. Прецеденты обоих судов фикси-
242
ровались раздельно, что привело к дуализму английской правовой системы (дуализм судопроизводства). Реформа 1875– 1877 гг. слила «общее право» и «право справедливости» в единую систему прецедентного права. Нормы общего права более гибкие и менее абстрактные. Это право более казуистично, имеет меньшую определенность. В нем отсутствует деление на публичное и частное право, в значительно меньшей степени восприняты категории и понятия римского права, нет кодексов европейского типа. Отрасли права выражены не столь четко, так как суды Англии имеют общую юрисдикцию и рассматривают разные категории дел: гражданские, уголовные, торговые и др. Степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом:
1)решения высшей инстанции (палаты лордов) обязательны для всех судов;
2)апелляционный суд (состоит из гражданского и уголовного) обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов;
3)Высший суд (все его отделения, включая и апелляционные) связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, его решения обязательны для всех нижестоящих судов;
4)окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают;
5)не считаются прецедентами и решения Суда короны, созданного в 1971 г. для рассмотрения особо тяжких уголовных преступлений.
Судебная инстанция не может отказаться от созданного ранее прецедента, который подлежит изменению лишь вышестоящей инстанцией или парламентским актом. Если судья не находит схожести обстоятельств для применения прецедента и если этот вопрос не регламентирован статутным правом, он сам создает правовую норму и становится законодателем. Большое значение придается статутному праву (законы и подзаконные акты, принятые во исполнение закона). В последнее время его
243
роль существенно возрастает в результате развития международного, экономического и иного сотрудничества. В Англии нет писаной Конституции. То, что они называют конституцией — это комплекс норм законодательного характера, которые ограничивают произвол власти и обеспечивают права и свободы личности. Согласно классической английской доктрине, закон играет второстепенную роль, однако действует принцип: закон может отменить прецедент, а при коллизии закона и прецедента приоритет отдается закону. Но английский суд наделен широкими возможностями в отношении статутного права. Они осуществляют толкование норм, именуемых «прецедентом толкования». Ежегодно английский парламент издает до 80 законов. Сегодня количество их достигает более 40 тыс. (около 50 томов). Кроме того, существует около 300 тыс. прецедентов. В конце XIX в. в Англии были начаты и продолжаются сейчас работы по очистке законодательства от архаичных актов. Принят специальный акт о консолидации законов. Правотворчество исполнительных органов именуется делегированием. Они не могут принимать акты «во исполнение закона». Полномочия на это должны быть делегированы ему парламентом. Что касается делегированного законодательства и простых исполнительных актов, то суд имеет право их отмены (официально).
3.15.4. Мусульманское право
Мусульманское право в своей основе сложилось в эпоху становления феодального общества в Арабском халифате в VII– X вв. и базируется на исламе. В соответствии с догмами ислама, действующее право пришло от Аллаха. Он открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Мусульманская правовая система берет свое начало в Коране и считается плодом божественных установлений, а не продуктом человеческого разума и социальных условий. Право Аллаха дано человеку раз и навсегда. Общество должно руководствоваться этим правом, а не создавать свое. Правда, мусульманская правовая доктрина признает, что божественное откровение нуждается в разъяснении и
244
толковании. На это ушли века кропотливой работы мусульманских юристов. Они не создавали право, а приспосабливали ниспосланное Аллахом право к практическому использованию. Закон в современном западном понимании (как акт, принятый компетентной властью) не существует в мусульманском праве. Теоретически только Аллах имеет законодательную власть, а земные правители не обладают полномочиями создавать право, законодательствовать. В действительности единственным реальным источником мусульманского права служат труды древних ученых-юристов.
Мусульманское право — это единая исламская система со- циально-нормативного регулирования, которая включает как собственно юридические нормы, так и религиозные и нравственные постулаты, а также обычаи.
Так, мусульманское право определяет:
—молитвы, которые правоверный должен читать;
—посты, которые он должен соблюдать;
—милостыни, которые он должен подавать;
—паломничества, которые он должен совершать. Мусульманское право — это наиболее яркое и полное вы-
ражение исламской идеологии, ее основа. В настоящее время мусульманское право в том или ином объеме действует во многих странах от западной оконечности Африки до тихоокеанских островов. По разным подсчетам в мире проживает от 750 до 900 млн человек, исповедующих ислам. Они составляют большинство или значительную часть населения более чем 50 государств. Первый источник мусульманского права — Коран — собрание изречений Мухаммеда, составленное через несколько лет после его смерти. Он состоит главным образом из нравственных положений, носящих слишком общий характер, чтобы иметь точность, конкретность и определенность юридических норм. Например, Коран учит мусульманина высказывать сострадание слабым и неимущим, честно заниматься предпринимательством, не предлагать взятки судьям, уклоняться от ростовщичества и азартных игр. Однако в коране не указываются правовые санкции за нарушения этих заветов. Содержащиеся в нем правила касаются в основном молитвен-
245
ных ритуалов, поста, паломничества. Вторым по значимости источником права является Сунна — собрание преданий о пророке Мухаммеде, о его бытии и поведении. Это своего рода итог толкования Корана в первые десятилетия после смерти пророка. Третьим источником является Иджма — согласованное заключение древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверного, получившее значение юридической истины, извлеченной из Корана или Сунны. Четвертым источником является Кияс — аналогия (суждение по аналогии) — правила применения к новым сходным случаям предписаний, установленных Кораном, Сунной или Иджмой. Причем Иджма имеет более важное значение по сравнению с другими источниками. Два последних источника (Иджма, Кияс) явились результатом деятельности многочисленных суннитских и шиитских правовых школ, оказавших огромное влияние на эволюцию мусульманского права. Вся система норм мусульманского права, основанная на Коране, обычно называется шариатом. Мусульманское право — яркий пример «права юристов», оно было создано уче- ными-богословами. Юридическая наука, а не государство играет роль законодателя. Мнение специалиста имеет нормативнообязательное значение. При рассмотрении дела судья никогда не обращается к Корану или Сунне. Вместо этого он ссылается на правоведа, авторитет которого общепризнан.
Мусульманское право в современном мире. С упадком Османской империи на Ближнем Востоке усилилось политическое влияние западно-европейских государств. Лидеры мусульманского мира понимали необходимость модернизации государственного управления и права. С середины XIX в. начался процесс законодательных реформ. В сферу отношений, регламентировавшихся мусульманским правом, стали вторгаться нормативные источники европейского происхождения. Вначале этот процесс затронул торговое и морское право. Затем в Османской империи была принята Маджалла (1869–1876) — закон, состоящий из 1 850 статей о собственности и обязательственном праве. Этот закон открыто не порывал с правилами шариата, но они были облечены в форму параграфов в европейском стиле и введены в действие с санкции государства. Светские суды получили полномочия на рассмотрение споров о собственности и
246
обязательствах. В 1876 г. в Египте начал действовать гражданский кодекс, составленный по французскому образцу. Был перенят французский торговый кодекс (отрасль торгового права была неизвестна ранее мусульманскому праву). Гражданские кодексы были приняты во многих странах Ближнего Востока. Семейное и наследственное право подверглось законодательным реформам в ХХ в. Законы в семейном праве были приняты в Египте, Судане, Турции (1926 г.), Иране (1935 г.). Кодексы личного статуса были приняты в Сирии, Тунисе, Марокко, Египте, Иордании, Ираке и других странах. После Второй мировой войны законы, регулирующие наследование и семейные отношения, были приняты почти во всех арабских государствах. Эти законы дают определенные права женам на развод, ограничивают возможности родителей и опекунов устраивать браки несовершеннолетних, ограничивают полигамию, определяют условия развода мужа с женой в одностороннем порядке. Судебная практика ныне допускает при заключении брака оговорку, что жена сможет впоследствии отказаться от брака (в принципе это право мужа) или она получает такое право, если муж не сохранит единобрачия.
Проникновение европейского права в мусульманские страны весьма значительно. Это связано с международной интеграцией и экономическим сотрудничеством. Значение, сфера действия, удельный вес мусульманского права уменьшились. По своей форме (внешней) оно много восприняло от европейских кодификаций. Однако в последние годы во многих государствах происходит активизация ислама. Она сопровождается в том числе и требованиями отказа от западных правовых моделей, полного восстановления всех норм мусульманского права (например, в Иране). Мусульманское уголовное право устанавливает четко определенные наказания (весьма суровые) за такие преступления, как убийство, прелюбодеяние, вооруженное ограбление и бунт, употребление спиртных напитков, ложное обвинение в прелюбодеянии, воровство. Наказания за остальные преступления определяет судья по своему усмотрению. Многие мусульманские государства заявляют в своих конституциях и законах о верности принципам ислама. Такие положения есть в конституциях Марокко, Туниса, Сирии, Мавритании, Ирана,
247
Пакистана. Принятая в 1979 г. Конституция Ирана провозглашает, что все законодательство, в том числе уголовное, должно соответствовать шариату, а суды обязаны применять установленные им меры наказания. В 1981 г. вступил в силу так называемый закон о киншасе. Его 199 статей повторяют положения традиционного мусульманского уголовного права: широкое применение смертной казни, наказание плетьми, избиение камнями, наказание по принципу талиона. Процесс исламизации затронул и другие страны (Пакистан, Судан, Мавритания).
Мусульманское судопроизводство довольно простое. Единоличный судья рассматривает дела всех категорий. Иерархии судов обычно не существует. Сегодня в некоторых странах (Турция, Египет, Тунис, Пакистан, Алжир, Марокко, Гвинея) мусульманские суды ликвидированы и заменены судами обычного судопроизводства. Однако во многих арабских государствах мусульманские суды (кади) продолжают играть немалую роль в механизме регулирования общественной жизни. Как правило, к судьям предъявляются высокие квалификационные требования с точки зрения их религиозно-правовой подготовки. Мусульманское право, несмотря на существенное влияние со стороны европейских правовых систем, все же остается самостоятельной правовой семьей, которая оказывает серьезное воздействие на миллионные массы людей.
К чертам мусульманского права можно отнести:
—архаичность ряда институтов;
—казуистичность и отсутствие систематизации;
—дуализм судебной организации;
—право церкви, право общины верующих.
Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматривались как его источник. Для приспособления мусульманского права к современной действительности используются способы, находящиеся как бы вне мусульманского права, — соглашения, законодательство, обычаи, не противоречащие ему.
Контрольные вопросы и задания
1.Какие типы права выделяются теорией? Дайте понятие типологии.
2.Дайте характеристику сословного и буржуазного права.
248
3.Что понимается под правовой семьей и правовым стилем?
4.Перечислите характерные черты романо-германской правовой семьи.
5.Назовите причины стирания границ между публичным и частным правом.
6.В чем различие германской и романской групп права?
7.Дайте характеристику кодексов «нового типа».
8.Что понимается под делегированным законодательством?
9.Выделите специфические черты скандинавского права.
10.Какова роль делегированного законодательства в латиноамериканском праве?
11.В чем выражается дуализм латиноамериканского права?
12.Какова роль традиций в японском праве?
13.Охарактеризуйте законодательство японского права.
14.На каких принципах базировалась социалистическая правовая система?
15.Назовите специфические черты китайского права.
16.Назовите этапы становления и развития китайского пра-
ва.
17.Какие национальные правовые системы включает англосаксонская правовая семья?
18.Назовите специфические черты англосаксонского права.
19.От чего зависит степень обязательности прецедента в английском праве?
20.Когда и где возникло мусульманское право?
21.Назовите основные источники мусульманского права.
22.Почему мусульманское право называют «правом юри-
стов»?
23.В чем проявилась модернизация мусульманского права?
24.Перечислите специфические черты мусульманского права.
Библиографический список
Основная литература
1. Теория государства и права : учеб. для вузов / под ред. В. М. Корельского и В. Д. Перевалова.— М. : НОРМА-ИНФРА М, 2010.— С. 551-575.
249
2. Теория государства и права : практикум / Д.Н. Безрядин, В.А. Слепцов, Р.В. Кутернина. – Новосибирск : Изд-во СибАГС, 2009. С. 67-70.
Дополнительная литература
1. Макуев, Р.Х. Теория государства и права : учебник / 3-е изд., изм. и доп. – М. : НОРМА-ИНФРА М, 2010.— 640 c.
2. Рассолов, М.М. Теория государства и права: учеб. для студентов вузов/ М.М. Рассолов. – М.: Юрайт, 2010. – 635с.
3. Сырых, В.М. Теория государства и права [Электронный ресурс] : учебник. – 6-е изд., перераб. и доп. – М.: Юстицинформ, 2012. – 704 с.
– Доступ из Унив. б-ки ONLINE. – Режим доступа: http://www.biblioclub.ru/index.php?page=book&id=209785&sr=1, требу-
ется авторизация (дата обращения 20.06.2014).
250