Экзамен зачет учебный год 2023 / 2. Источники международного права

2. Источники международного права

Теория согласования воль

1.Источники — это формы закрепления норм в МП; нормы создаются на основании воль государств

2.Отечественная доктрина исходит из того, что нормы МП создаются на основе согласования воль государств — Г. И. Тункин

1.Основные источники

1.Обычай

2.Международные конвенции

3.Обязательные решения международных организации (резолюции Совбеза, например)

4.Остальное — вспомогательные средства

5.Общие принципы МП закреплены в обычаях или договорах и сами по себе источниками права не являются Основные положения:

2.Создание норм МП — процесс, урегулированный самим МП

3.Безусловное влияние политических факторов

4.Согласование в отношении содержания нормы и процедурных вопросов

5.Юридическое равенство государств

3.Западная доктрина

1.Перечень источников содержится в статье 38 Статута Международного Суда ООН 1945 года; но сама статья говорит о том, что МС ООН будет применять при рассмотрении дел. Статья не называется “источники”, такого слова там нет. В этой статье нет: решений (резолюций) международных организаций, перечень также не закрытый Там названы:

1.Международные договоры

2.Международные обычаи

3.Общие принципы права

4.Труды известных юристов-международников (доктрина)

Обычай:

1.Написанная норма

2.Толкование обычаев содержится в трудах юристов-международников

3.Обычай — устоявшаяся практика, правило поведения, признанное в качестве правовой нормы

4.Имеет две стадии формирования:

1.Согласование правила поведения (сначало правило поведения возникает, проходит проверку временем) — это обыкновение, правило поведения (например, правила дипломатического этикета)

2.Выражение согласия государства на юридическую обязательность этого правила — opinio juris (одностороннее согласие)

как оно должно выражаться? Государство свободно в форме выражения согласия

5.Виды обычаев:

1.Двусторонние — одностороннего заявления явно будет недостаточно

2.Региональные

3.Универсальные

6.Недостатки обычаев (и поэтому они сейчас активно заменяются договорами)

1.Непонятные и нечёткие формулировки

2.Обычай складывается долго

Договор:

1.Преимущества:

1.Быстрота и эффективность

2.Ясность

3.Чёткий статус государств-участников

4.Возможность государств принять участие в создании норм международного права — для новых государств

2.Виды:

1.Универсальные

2.Региональные

3.Двусторонние

3.Кодификация Комиссии ООН по международному праву — Венские конвенции

1969 и 1986

Решения междунарождных организаций:

1.По общему правилу решения международных организаций не имеют обязательной силы (Декларация прав стала нормой права(?))

2.Исключения

1.Решения Совбеза ООН о применении принудительных мер

2.Резолюции, носящие внутриорганизационный характер

Решения судов (национальные и международные арбитражные суды)

1.В МП официально отсутсвует доктрина прецедента, но прецедент — де-факто

2.По общему правилу решения международных судов не имеют силу ни для этого суда, других судов, ни для третьих сторон, кроме сторон спора

3.В МП официально отсутсвует доктрина прецедента (stare decisis) — но прецедент де-факто

4.Все суды избегают использовать слово прецедент в решениях, но де-факто выстраивают свою систему прецедентов

Роль доктрины:

1.МП в XVII — XIX веках — право учёных, потому что тогда это было право обычное

2.Преобладание обычая — большая роль толкованиях и закрепления в трактатах

3.Вытеснение обычая договорным правом — уменьшение роли доктрины

4.Тем не менее, ссылки на некоторые труды в решениях международных судов

5.Комментарии как легитимации решений суда, его выводов и аргументов; это — шанс на возрождение. Доктрина также во много объясняет решения судов (государству)

24 ноября СЕ комментарий ЕКПЧ

Принципы международного права

1.Принципы МП — исторически обусловленные основополагающие общепризнанные нормы, выражающие главное содержание МП, его сущность, характерные черты

2.Принципы МП частично содержаться в Уставе ООН (там принципы деятельности самого ООН — это строго формально; и вопрос толкования)

3.Основной документ — Декларация о принципах международного права (резолюция ГА ООН в 1970) 7 принципов

4.Заключительный Акт СБСЕ 1975 — ещё три принципа

5.Однако эти документы имеют рекомендательный характер

6.Сложности: все сходятся, что они есть, но их список не исчерпывающий, точно вообще ничего нет, и нет иерархии

7.Юридическая сила этих принципов в ЕС — принцип разумной предосторожности как основание отхода от норм ВТО — проиграл в ОРС ВТО

СЕМЬ ПРИНЦИПОВ ДЕКЛАРАЦИИ 1970

1.Принцип сувернного равенства государства

2.Принцип неприменения силы или угрозы силой

3.Принцип невмешательства во внутренние дела государства

4.Принцип равноправия и самоопределения народов

5.Принцип добросовестного выполнения государствами своих обязательств (договоры должны соблюдаться — совершенно другое!)

6.Принцип разрешения споров только мирными средствами

7.Принцип сотрудничества государств

ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЙ АКТ СОВЕЩАНИЯ СБСЕ 1975 ДОПОЛНИЛ ЕЩЁ ТРЕМЯ

1.Принцип уважения прав и свобод человека

2.Принцип нерушимости границ

3.Принцип терриотральной целостности государств

(каждый принцип — отдельный вопрос на экзамене) право на самоопределение — целостность территории

Спорные моменты:

1.Ius Cogens — доктрина императивных норм, впервые упомянутая в ст. 53 Венской Конвенции 1969: любой договор является ничтожным в той части, которая противоречит ius cogens

2.Императивная норма общего международного права — которая принимается и признаётся международным сообществом в целом как норма, отклонение от которой недопустимо и которая может быть изменена

только новой нормой, носящей такой же характер

Это воплощение идеи о том, что в МП должны быть какие-то супернормы, то есть должна быть какая-то иерархия; Французы до сих пор не признают эту доктрину

Но в результате нет списка таких норм; большинство государств исходят из того, что эти нормы есть, но сколько их и какие они — никто не в курсе

Ст. 64 этой же Конвенции: при возникновении новой нормы ius cogens любой договор, который оказывается в противоречии с этой нормой, прекращается и признаётся недействительным

Отечественная доктрина: все принципы международного права есть императивные принципы международного права (не подтверждается в судебной практике); Тункин: не все принципы когентны

1.Ius Cogens: Я. Броунли 1988: машина, которая никогда не покидает гаража

2.Сейчас: Ящик пандоры/священный грааль

3.Ius cogens с точки зрения судов: используется и международными, и национальными судами — чтобы убить международную норму/получить к ней доступ

1.1986, МС ООН: решение по делу Никарагуа против США — запрет на применение силы как ius cogens

2.2002, МС ООН: запрею геноцида (а это ведь не принцип!) как ius cogens (Конго)

3.2001, ЕСПЧ: решения по делу Al-Adsani — запрет пыток как ius cogens (опять же, не общий принцип

4.Межамериканский Суд по правам человека — принцип равенства и недискриминации это ius cogens, доступ к правосудию, насильственные исчезновения людей, внесудебные наказания, бесчеловечное обращение

1.НО! Это же региональный суд, a ius cogens — для всего международного сообщества, так как быть?

Спорные моменты:

1.Концепция норм erga omnes (МС ООН, дело Barcelona Traction): базовое правило МП — устранение нарушения может требовать только государство, которое пострадало от этого нарушения

2.МС ООН — однако существуют нормы, при нарушении которых любое государство может призвать нарушителя к ответственности

3.Список открытый, разъяснений не дано

4.Проект статей об ответственности государств 2001: ст. 40 “Серьёзные нарушения обязательств, вытекающие из императивных норм”

5.Серьёзное — грубое и систематическое неисполнение

6.Ст 41 — все государства должны сотрудничать и применять меры, чтобы положить конец нарушению

Все императивные нормы — нормы ergo omnes

Применение судами:

1.Статья американских студентов в 1989 — государство лишается права ссылаться на свой иммунитет от юрисдикции другого государства, если при причинении вреда частным лицам оно нарушило императивные нормы

2.Греческие и итальянские суды — иски от жертв преступлений нацистов

3.МС ООН — дело Германия против италии 2002 год — требование к Италии пересмотреть свои решения

4.КС Италии — решение 238/14 — обязанность исполнить решение МС ООН противрочеит конституции, — право на доступ к суду

В итоге, исполнительная власть отказалась выполнять, и чтобы прояснить ситуацию, Германия подаёт на Италию в суд; и суд крайне небольшим большинством говорит, что такая концепция не должна применяться ЭТА КОНЦЕПЦИЯ В РЕЗУЛЬТАТЕ БРОШЕНА.