№ 1. Понятие, предмет, система и методы науки конституционного права. Место науки конституционного права в системе юридического знания.

Наука конституционного права (в зависимости от объекта изучения) –

1. система юридического знания о конституционном праве как отрасли национального права, закрепляющем основные характеристики современного государства, гражданского общества и личности в их взаимосвязи, и об отношениях, регулируемых конституционно-правовыми нормами.

2. система юридического знания о государственной власти и гражданской свободе, опосредованных нормами конституционного права.

Целью любой науки является раскрытие предмета. Предмет науки – это то, на что направлена мысль в процессе познания действительности, которую изучает наука. Сфера действительности, изучаемая конституционным правом, - конституционно-правовая действительность.

Конституционное право как отрасль юридической науки, имеет своим предметом понятие конституционного права.

Система науки КП – взаимосвязанное упорядоченное знание о предмете и объектах науки КП: 1ый подход зависит от уровня обобщения материала и характера нормативной ориентации знания:

1. Общее КП – отсутствует нормативная база, выявляет общее и схожее в конституционно-правовой теории и практике различных стран, позволяет подняться над национальными системами и создать некую общую теорию конституционного права современного государства.

2. Особенное КП связано с национальным КП, строится на практике конкретного государства.

2ой подход основан на предметно-тематическом принципе, с помощью которого можно выделить блоки конституционно-правового знания:

1. Конституционно-правовые основы устройства государства и общества

2. Конституционные основы правового положения личности

3. Конституционные основы территориальной организации власти

4. Конституционные основы системы государственных органов и их конституционно-правовой статус.

3ий подход – статусные характеристики субъектов конституционно-правовых отношений:

1. Конституционно-правовой статус личности

2. Конституционно-правовой статус институтов общества

3. Конституционно-правовой статус государства.

Методология науки КП включает в себя мировоззренческий и методологический компоненты:

Мировоззренческий:

1. Философская основа, на которую опирается ученый при выборе пути познания КП и его предмета;

2. Идеологические позиции ученых;

3. Социально-политическая направленность взглядов ученого.

Методический компонент раскрывает, как осуществляется познание предмета, какие способы (инструментов познания – индукция, дедукция, анализ, сравнение) при этом используются:

1. Формально-юридический метод – изучение НПА

2. Социологический метод – практика реализации нормы

3. Политологический метод - идеологизация выводов

4. Исторический метод

5. Сравнительный

(Место науки КП). Конституционное право как отрасль права:

1. Занимает ведущее место в системе национального права, поскольку оно регулирует отношения власти и закрепляет основы правового положения человека в обществе и государстве.

2. Является ядром правовой системы, так как КП – базовая отрасль национального права.

3. Конституционализация отраслей права – предопределяет смысл и содержание норм других отраслей. Они должны исходить из конституционных принципов.

4. Нормы КП обеспечивают наличие механизмов разрешения конфликтов между властью и обществом (социально-ценностное предназначение КП).

5. Характеризуется как основополагающая, базовая отрасль национального права, поскольку в конституционно-правовых нормах формулируются и приобретают правовой смысл принципы и основополагающие идеи, на основе которых строится законодательство других отраслей права. Поэтому наука конституционного права является базовой в системе юридического знания.

Что изучает наука конституционного права? (Объекты науки):

1. Соответствующая отрасль национально-правовой системы: источники КП, их иерархия, место источников в правовой системе, компетенция государственных органов по принятию источников, процедура принятия

2. Конституционно-правовые отношения: сфера, в которых складываются конституционно-правовые отношения, субъекты, которые вступают в эти конституционно-правовые отношения

3. Конституционно-правовая мысль

4. Современное государство в его нормативно-правовом оформлении, признаки государства, отраженные в нормах конституционного праваё

5. Общество: структура, правовой статус элементов общества, оформленное в НПА КП

6. Личность: статус, правовое положение, отраженные в нормах КП

7. Конституционно-правовое регулирование власти: источник, принадлежность, формы осуществления, организация власти, что находит нормативное опосредование

8. Гражданская свобода

№ 2. Конституционное (государственное) право как отрасль национального права: понятие, предмет, методы регулирования.

Конституционное право – отрасль национального права, нормы которого закрепляют 1) основные начала устройства государства и общества, 2) основы правового положения личности в государстве, 3) основы политико-территориальной организации власти, 4) основы статуса государственных органов, которые формализуются в статусных характеристиках субъектов КП отношений. Также нормы КП закрепляют качественные характеристики государства (социальное, правовое и др.)

Особенность КП является то, что его нормы закрепляют только основы, базовые фундаментальные начала, которые конкретизируются в других отраслях.

Предмет регулирования - общественные отношения, которые образуют основу всего устройства общества и государства и непосредственно связаны с осуществлением публичной, главным образом государственной, власти. Это отношения между человеком, обществом и государством и основополагающие отношения, определяющие устройство государства и его функционирование.

Метод правового регулирования - совокупность приемов и способов правового воздействия КП на общественные отношения. Выделяют:

1. Общего регулирования (закрепление принципов, определение основ устройства и деятельности субъектов) и конкретное регулирование (установление компетенции, правил работы и порядок реализации прав субъектами КП).

2. Императивный метод (обязывание и запреты) и диспозитивный метод (дозволение).

Важно, что в некоторых случаях, одна и та же норма может сочетать и правонаделительный, и обязывающий элементы. Это означает, что субъект КП вправе действовать определенным образом и в то же время обязан делать это.

В целом конституционно-правовой метод регулирования общественных отношений основывается на властно-императивных началах.

Конституционное право как отрасль национального права регулирует отношения, связанные с осуществлением не только государственной, но и любой публичной власти.

№ 3. Конституционно-правовые отношения и их субъекты

Конституционно-правовые отношения – это особый вид общественных правоотношений. Это общественные отношения, урегулированные нормами конституционного права или возникшие на их основе, индивидуализированные общественные связи между субъектами конституционного права. Содержанием этих отношений является социальное поведение (деятельность) субъектов конституционного права, обеспечиваемое и направляемое государством путем определения их конкретных прав и обязанностей. Специфика конституционно-правовых отношений состоит в том, что большинство из них не содержит поименной индивидуализации субъектов права, то есть субъектами данных отношений провозглашаются все субъекты конституционного права или вся определенная их группа.

Субъекты конституционного права подразделяются на две большие группы: физические лица и общественные образования.

Физические лица: граждане, иностранцы, группы граждан, избиратели и депутаты как лица со специальной правоспособностью и их группы (в Италии, например, группы избирателей являются субъектами права законодательной инициативы). Нормы конституционного права определяют наиболее общие стороны правосубъектности индивидов, устанавливая их основные права и обязанности. Причем общая правосубъектность провозглашается равной для всех, а основным правам и свободам придана всеобщая значимость.

Общественные образования: государство в целом, его органы, а иногда и их обособленные части (например, палаты, комиссии, партийные группы в парламентах), территориальные единицы, учреждения и органы самоуправления, политические партии и другие общественные объединения.

Государство. Ему принадлежит особая роль в конституционно-правовых отношениях. Оно выступает в качестве регулятора общественных отношений, прежде всего как носитель правотворческой власти. Как правило, само государство не становится стороной этих отношений. Оно предписывает, каким должно быть данное отношение между субъектами права, и обеспечивает исполнение прав и обязанностей, составляющих содержание указанного предписания. Иногда государство выступает в качестве участника определенного общественного отношения, то есть находится в тех же условиях, которые предусмотрены нормами конституционного права для других участников правоотношений (например, в отношениях федеративного государства с субъектами федерации). Оно действует либо через государственные органы, либо через референдум.

Органы государства как субъекты конституционного права наделены определенной компетенцией в соответствии с возложенными на них задачами (издание законов, контроль за деятельностью других органов, исполнение законов и т. д.). Они выступают в данных отношениях как носители властных полномочий либо как подчиненные субъекты, а иногда как равноправные участники договорных отношений.

Территориальные общности реализуют свои права либо через свои органы, либо непосредственно путем референдума.

Политические партии стали сравнительно недавно стали наделяться правосубъектностью (институционализироваться). В некоторых послевоенных конституциях определены основные положения их правового статуса, например: «Политические партии и группировки содействуют выражению мнений голосованием. Они создаются и осуществляют свою деятельность свободно. Они должны уважать принципы национального суверенитета и демократии» (Франция). В ряде стран (Германия, Болгария) приняты законы о политических партиях, в других (Мексика) статус партий во многом урегулирован в избирательных законах. Профсоюзы во многих станах тоже являются субъектами конституционно правовых отношений, и их статус урегулирован законодательством. В некоторых государствах субъектом конституционного права выступает церковь (Великобритания).

№ 4. Нормы, институты и подотрасли конституционного права.

Конституционное право является сложной системой, включающей множество взаимодействующих частей и элементов. Основные части и элементы системы конституционного права – это его общие принципы, его институты и нормы.

Общие принципы конституционного права - основные начала данной отрасли права, в соответствии с которыми она строится как система правовых норм, а также осуществляется конституционно-правовое регулирование общественных отношений. Они регулируют общественные отношения не непосредственно, а через конкретные конституционно-правовые нормы и воплощаются в этих нормах и в правоприменительной деятельности органов власти.

Общие принципы, которые декларируются конституциями: народный суверенитет, народное представительство, разделение властей, равноправие, неотчуждаемые права и т.п. Эти принципы не формулируют конкретных прав и обязанностей и не всегда обеспечены правовыми санкциями, однако имеют определяющее значение для многих конституционно-правовых норм. Принципы, которые имеют четкую юридическую форму выражения и непосредственно применимы в государственной деятельности: независимость депутатов от избирателей, судебная защита конституционных прав, неответственность главы государства.

Конституционно-правовые институты представляют собой определенную систему норм конституционного права, регулирующих однородные и взаимосвязанные общественные отношения и образующих относительно самостоятельную группу.

1. правовой статус человека и гражданина,

2. основы общественного строя,

3. форма правления,

4. избирательное право (в объективном смысле),

5. народное представительство,

6. конституционный контроль (надзор) и др.

Эти крупные институты, в свою очередь, состоят из более частных. Например, институт избирательного права включает такие более частные институты, как избирательное право (в субъективном смысле), избирательный процесс. Последний, в свою очередь, включает ряд стадий (назначение выборов, выдвижение кандидатов и др.) В то же время крупнейшие институты конституционного права могут рассматриваться как подотрасли конституционного права (например, парламентское право).

Конституционно-правовые нормы – это общеобязательные правила поведения, установленные или санкционированные государством в целях охраны и регулирования общественных отношений, которые осуществляются через конкретные права и обязанности и обеспечиваются принудительной силой государства.

Внутренняя структура: гипотеза, диспозиция и санкция. Выражение всех структурных элементов нормы права в одной статье закона в конституционном праве встречается редко. В большинстве случаев конституционно-правовая норма имеет многостатейную форму выражения. Нередко санкции за нарушение нескольких норм конституционного права содержатся в какой-либо отдельной норме или даже вообще в нормах не конституционного, а уголовного или административного права. Следует иметь в виду, что некоторые положения конституций не обеспечены санкциями вообще.

Особенности конституционно-правовых норм:

1. регулируют наиболее широкие и существенные общественные отношения;

2. оформляют правовые основы государства;

3. имеют общий характер, не являются обязывающими (отсутствует связь между конкретным правом и обязанностью). Например: право у отдельного субъекта (на пользование родным языком), а обязанность у всего государства (охранять языковые меньшинства).

Внешняя форма большинства норм выражается в статьях конституциий и других источниках; многие нормы имеют двухэлементную и одноэлементную структуру: чаще всего в них отсутствует санкция, но нередко и гипотеза.

В конституциях и других актах конституционного права встречаются положения, которые определяют экономические, социальные и политические цели, задачи общества и государства. Это так называемые нормы-цели, нормы-задачи или нормы-символы.

Классификация конституционно-правовых норм:

1. По функциям: регулятивные и охранительные. Большая часть норм конституционного права относится к регулятивным. Они непосредственно направлены на регулирование общественных отношений. Охранительные нормы чаще всего представляют собой запреты.

2. По способу воздействия на субъекты права: нормы управомочивающие (право министра присутствовать на заседании парламента), обязывающие (обязанность депутата присутствовать на заседаниях палаты), запрещающие (запрет на совмещение должностей). Как уже отмечалось, норма может носить характер одновременно управомочивающий и обязывающий (Швеция: премьер-министр созывает правительство на заседание и председательствует на нем).

3. По характеру регулируемых общественных отношений: нормы материальные (все обязаны платить налоги) и процессуальные (одно заседание парламента отводится для обсуждения финансовых вопросов).

4. По действию во времени: нормы постоянные, временные и исключительные. Большинство норм – постоянные, у них неопределенный срок действия. Временные нормы содержатся обычно в переходных положениях, которые регулируют переход от состояния до вступления в силу данного нормативного акта к состоянию, предусмотренному этим актом. Исключительные нормы устанавливаются, например, на случай чрезвычайных обстоятельств; такие нормы приостанавливают на это время действие отдельных постоянных норм и предусматривают возможность временного правового регулирования.

№ 5. Источники конституционного права как отрасли национального права

Объективные причины (источники) возникновения и существования конституционного права коренятся в материальных условиях жизни общества.

Источники права в юридическом смысле - те формы, в которых находят свое выражение правовые нормы.

Основные источники конституционного права:

1. нормативно-правовые акты (законы, нормативные акты органов исполнительной власти, нормативные акты органов конституционного контроля (надзора), парламентские регламенты, акты местного самоуправления);

2. судебные прецеденты;

3. правовые обычаи;

4. международные и внутригосударственные договоры.

Законы принимаются обычно законодательными собраниями, иногда другими высшими органами власти – монархами в абсолютных монархиях, узкими постоянно действующими коллегиальными органами в некоторых социалистических странах, народом на референдумах.

По степени важности и характеру регулируемых общественных отношений законы подразделяются на конституционные, органические и обычные.

• Конституционные законы обладают высшей юридической силой. Среди них следует выделить конституции и основные законы, которые провозглашают основные права и свободы человека и гражданина, регулируют основы общественного строя, форму государства, устанавливают принципы организации и деятельности государственных органов. Конституционными законами вносят поправки в конституцию.

• Органические законы в ряде стран (обычно романской системы права) определяют статус органов государства и процедуры народного голосования на основе бланкетных статей конституций. Эти законы как бы дополняют нормы конституции.

• Обычные законы в тех странах, где имеются конституционные, органические и им подобные законы с повышенной юридической силой, регулируют менее важные общественные отношения, образующие предмет конституционного права.

Конституции, конституционные, органические и им подобные законы всегда в полном объеме являются источниками конституционного права, обычные же законы – либо в полном объеме, либо частично в зависимости от места, которое в них занимают конституционно-правовые нормы.

Нормативно-правовые акты исполнительной власти: нормативные акты глав государств (указы, декреты, приказы) и нормативные акты правительств и ведомств (ордонансы, декреты, постановления). Указанные акты служат источниками конституционного права лишь в той части, в какой содержат его нормы. Между ними существует определенная субординация: нормативные акты нижестоящих государственных органов не должны противоречить актам вышестоящих. Нормативные акты глав государств и правительств имеют наиболее широкую сферу действия, по своей юридической силе уступают лишь актам, имеющим силу закона.

Нормативно-правовые акты органов конституционного контроля (надзора): решения Конституционного суда (названия могут быть разные) о конституционности законов и других нормативных актов, о компетенции государственных органов, о толковании конституции. Здесь особо важны нормативные общеобязательные толкования норм права, сделанные конституционным судом.

Регламенты палат парламентов содержат нормы, определяющие порядок деятельности палат и их внутренних структур. Такое же значение имеют парламентские прецеденты – поведение в конкретных ситуациях, которое считается обязательным в случае повторения таких ситуаций. Конституционно-правовые нормы могут содержаться и в регламентах иных органов власти (правительств, конституционных судов и др.).

Решения органов местного самоуправления (местные уставы, статуты) являются источниками конституционного права, когда регулируют общественные отношения, связанные с осуществлением публичной власти.

Судебный прецедент (как источник конституционного права в некоторых странах) - решение суда по конкретному делу, которое признается обязательным при рассмотрении в последующем аналогичных дел. Нормы, содержащиеся в судебных прецедентах, могут регулировать положение гражданина и права общественных организаций. Особенно широко он применяется в Великобритании (где именно судебным прецедентом признана неответственность монарха и институт контрасигнатуры), США, Индии и ряде других стран, воспринявших англосаксонскую систему права. Признание судебного прецедента источником конституционного права означает, что судебные органы осуществляют не только юрисдикционную функцию (разрешение конфликтов на основе права), но и правотворческую.

Конституционно-правовые обычаи есть в каждой стране, однако лишь в некоторых они считаются официальными источниками конституционного права. Это правила поведения, нигде в официальных изданиях не записанные в качестве таковых, однако в течение длительного времени применяемые и молчаливо санкционированные государством. Впрочем, судом они в любом случае не защищаются. Широкое распространение обычай получил в конституционном праве Великобритании (эти обычаи называются конституционными соглашениями).

Международные договоры служат источниками конституционного права в случаях, когда регулируют конституционные проблемы и предусмотрено их непосредственное применение. В современных конституциях многих государств содержатся положения о примате международного права перед внутригосударственным (приоритет норм МП над законами, но не конституцией).

Внутригосударственные договоры служат источниками конституционного права, если регулируют конституционные проблемы в случае, когда заключившие их субъекты на это управомочены. В качестве примера можно указать договоры, заключаемые территориальными общностями между собой или с центральной властью.

В западной правовой литературе нередко высказываются утверждения, что источниками конституционного права являются также доктрины - труды известных ученых-юристов (У. Блэкстона, А. Дайси). В настоящее время в решениях, например, британских судов можно встретить ссылки на труды ученых-юристов, однако они рассматриваются уже не как источники права, а как средство обоснования судебного решения

Специфическим источником права, в том числе конституционного, в отдельных странах выступают своды религиозных правил, причем юридическая сила их порой превосходит даже силу конституционных норм. Например, в Исламской Республике Иран высшим источником права является шариат – свод норм мусульманского права.

№ 6. Понятие конституции как конкретно-исторического, социально-политического и правового явления

Конституция (как правовая категория) – система правовых норм, имеющих высшую юридическую силу и регулирующих основы отношений между человеком и обществом, с одной стороны, и государством – с другой, а также основы организации и деятельности самого государства.

Конституция (в материальном смысле) - писаный акт, совокупность актов или конституционных обычаев, которые провозглашают и гарантируют права и свободы человека и гражданина, а равно определяют основы общественного строя, форму правления и территориального устройства, основы организации центральных и местных органов власти, их компетенцию и взаимоотношения, государственную символику и столицу.

Конституция (в формальном смысле) - закон или группа законов, обладающих высшей юридической силой по отношению ко всем остальным законам и другим актам. Конституция в данном смысле – это в своем роде закон для законов. Она не может быть изменена путем издания обычного закона, и, наоборот, внесение поправок в конституцию требует соответствующего изменения тех законов и подзаконных актов, которые были ранее изданы на основании или в развитие действовавших тогда ее положений, но перестали теперь ей соответствовать.

Материальное и формальное понимание конституции находятся в определенном соотношении: все государства обладают конституцией в материальном смысле, но не у всех у них есть конституция в смысле формальном. Британская конституция существует в первом смысле, но не во втором: ее нормы могут быть изменены в том же порядке и теми же органами, которые создали действующие нормы.

Различаются также понятия юридической и фактической конституции. Юридическая конституция – это всегда определенная система правовых норм, регулирующих определенный круг общественных отношений. Фактическая конституция – это сами такие отношения, то есть то, что реально существует. Расхождение между фактической и юридической конституцией – обычно результат изменения в соотношении политических сил, происшедшего после принятия юридической конституции, особенно когда речь идет о формальной юридической конституции, принятие которой имеет одномоментный характер. Расхождение между фактической и юридической конституцией свидетельствует, что часть норм юридической конституции стала или изначально была и остается фиктивной. Возникает необходимость либо юридическую конституцию привести в соответствие с фактическими общественными отношениями, либо, наоборот, эти отношения преобразовать в соответствии с предписаниями юридической конституции. В последние десятилетия в преодолении расхождений между фактической и юридической конституцией все большую роль играет конституционная юстиция.

Конституция как конкретно-историческое явление.

История конституции связана с эпохой буржуазных революций. Сложная организация власти в буржуазном государстве, требования правового закрепления юридического равенства прав и свобод граждан, установление пределов власти. Социалистическое государство использует конституцию для утверждения власти победившего класса, нового типа демократии – пролетарской (общенародной).

В истории XX века выделяются три периода наиболее активного конституционного правотворчества.

• Первая конституционная волна – после I Мировой войны. Это эпоха буржуазных революций. До этого периода организация власти не требовала закрепления, потому что была проста. После – сформировалась сложная организация власти + демократизация + фиксация формально-юридического равенства, которое принесла революция + установление пределов для власти. Эта конституционная «волна» связана и с тем, что появляются новые государства (конституция оформляет новый правопорядок), образуются государства нового социалистического типа. Появляется новый тип прав – социальные, которые тоже потребовали высшего закрепления.

• Вторая конституционная волна – II Мировая война. Свержение фашистских режимов, создание социалистических систем, крушение колониальных систем. Германия 1949, Япония 1947, Италия 1947, Греция 1952, Португалия 1976, Испания 1978.

• Третья конституционная волна - крушение СССР и содержательные изменения «старых» конституций с целью приспособить их к новым экономическим и политическим условиям.

Общие тенденции конституционных изменений дополняются историческими обстоятельствами, которые вынуждали государства менять свои конституции или принимать новые.

Конституция - конкретно-историческое явление, порождение условий времени и места, отражающее соответствующий этап развития общественного и государственного строя определенной страны (внутренний фактор) и мировой цивилизации (внешний фактор).

Как социально-политическое явление конституция - социальный регулятор общественных отношений, отражающий расстановку политических сил в обществе, заключающуюся либо в их конфронтации, либо в достигнутом между ними компромиссе. Данный подход раскрывает социальную и политическую сущность конституции.

Характеристики конституции как правового явления помогают связать его с юридическими свойствами данного документа. Конституция – это основной закон государства, обладающий верховенством и высшей юридической силой, который определяет принадлежность, принципы организации и осуществления государственной власти и основы правового положения личности и устанавливает правовые пределы для власти и нормативную меру свободы для человека.

Классификация конституций (как правового явления).

1. По времени действия: временные (имеют ограниченный срок действия) и постоянные (неограниченный срок действия) конституции.

1. Временные конституции могут приниматься на установленный срок или впредь до наступления определенного события. Например, Конституция Таиланда 1959 года, включавшая всего 20 статей, действовала до выработки проекта постоянной Конституции Учредительным собранием.

2. Постоянными являются большинство конституций. Факт установления неограниченного срока их действия отнюдь не гарантирует их вечности, а лишь указывает на намерения законодателя в момент принятия. Известны конституции, устанавливающие собственную неотменяемость. Конституция Мексики 1917 года, содержащая к настоящему времени, пожалуй, наибольшее число поправок, является «нерушимой» (ст. 136): она не теряет силы и не перестает действовать, даже если ее соблюдение нарушено восстанием, ибо как только «народ вновь обретет свободу», действие Конституции восстанавливается.

2. По оформляемому политическому режиму: демократические и авторитарные, а среди последних выделяются тоталитарные.

1. Демократические конституции гарантируют широкий круг прав и свобод, допускают свободное образование и деятельность политических партий, предусматривают выборность учреждений власти.

2. Авторитарные конституции ограничивают или запрещают деятельность политических партий либо устанавливают господство одной партии, открывают широкие возможности для ликвидации или ограничения провозглашаемых прав и свобод, сокращают полномочия представительных органов. Для авторитарных, а особенно тоталитарных конституций характерна идеологическая насыщенность вплоть до признания приверженности определенной идеологии (коммунизма, ислама и т. п.). В авторитарных конституциях провозглашаются иные принципы организации государственной власти, чем в демократических, например создание государственных органов на корпоративной основе.

2. По форме правления, определяемой в конституциях: монархические и республиканские.

3. По устанавливаемой форме политико-территориального устройства: федеративные и унитарные. В федеративных государствах действуют конституции федеральные, или национальные, и обычно также конституции субъектов федерации.

4. По порядку принятия: октроированные и «народные».

5. По порядку изменения: гибкие, жесткие и смешанного типа.

6. По форме: писаные, смешанные и неписаные.

7. № 7. Сущность и функции конституции

Конституция (как правовая категория) – система правовых норм, имеющих высшую юридическую силу и регулирующих основы отношений между человеком и обществом, с одной стороны, и государством – с другой, а также основы организации и деятельности самого государства.

Конституция (в материальном смысле) - писаный акт, совокупность актов или конституционных обычаев, которые провозглашают и гарантируют права и свободы человека и гражданина, а равно определяют основы общественного строя, форму правления и территориального устройства, основы организации центральных и местных органов власти, их компетенцию и взаимоотношения, государственную символику и столицу.

Конституция (в формальном смысле) - закон или группа законов, обладающих высшей юридической силой по отношению ко всем остальным законам и другим актам. Конституция в данном смысле – это в своем роде закон для законов. Она не может быть изменена путем издания обычного закона, и, наоборот, внесение поправок в конституцию требует соответствующего изменения тех законов и подзаконных актов, которые были ранее изданы на основании или в развитие действовавших тогда ее положений, но перестали теперь ей соответствовать.

Материальное и формальное понимание конституции находятся в определенном соотношении: все государства обладают конституцией в материальном смысле, но не у всех у них есть конституция в смысле формальном. Британская конституция существует в первом смысле, но не во втором: ее нормы могут быть изменены в том же порядке и теми же органами, которые создали действующие нормы.

Различаются также понятия юридической и фактической конституции. Юридическая конституция – это всегда определенная система правовых норм, регулирующих определенный круг общественных отношений. Фактическая конституция – это сами такие отношения, то есть то, что реально существует. Расхождение между фактической и юридической конституцией – обычно результат изменения в соотношении политических сил, происшедшего после принятия юридической конституции, особенно когда речь идет о формальной юридической конституции, принятие которой имеет одномоментный характер. Расхождение между фактической и юридической конституцией свидетельствует, что часть норм юридической конституции стала или изначально была и остается фиктивной. Возникает необходимость либо юридическую конституцию привести в соответствие с фактическими общественными отношениями, либо, наоборот, эти отношения преобразовать в соответствии с предписаниями юридической конституции. В последние десятилетия в преодолении расхождений между фактической и юридической конституцией все большую роль играет конституционная юстиция.

Юридическая сущность конституции. Здесь конституция – это юридический документ, который ограничивает власть ради обеспечения свободы. Высшая юридическая сила конституции в формальном смысле проявляется в том, что, во-первых, ее нормы всегда имеют перевес над положениями иных законов, а тем более нормативных актов исполнительной власти. Во-вторых, законы или подзаконные акты должны приниматься предусмотренными в конституции органами и по установленной ею процедуре. Высшая юридическая сила конституции в материальном смысле состоит в том, что нижестоящие по уровню правовые нормы должны соответствовать по существу нормам основного закона. Любой акт, противоречащий конституции, должен быть признан недействительным.

Г. Кельзен: «Конституция – норма, полагающая основание для создания основных юридических норм государства, определяющая органы и процедуру законодательства. Она является необходимой основой юридических норм… и в конечном счете основной базой правопорядка. Главный смысл конституции состоит в том, что она определяет принципы, направления, границы и основное содержание законов».

Социально-политическая сущность конституции.

Современное видение проблемы социальной сущности конституции связано с изменениями в структуре общества отдельных стран, тенденцией демократизации режима, ориентации на общечеловеческие ценности. В тех странах, где широко используется институт демократии, конституция – это документ, который в правовой форме закрепляет баланс интересов социальных слоев общества (внутренний аспект проявления социальной сущности конституции). Внешний аспект: конституция – документ, отражающий положение конкретного государства в международном обществе, его включенность в социальные и политические процессы или отстраненность от них.

Ф. Лассаль: «Конституция является действительным отношением общественных сил страны».

Таким образом, в социально-политическом аспекте конституция – это запись соотношения политических сил, существовавшего на момент ее принятия.

1. Функции конституции (ее общественно-политическое предназначение):

1. Организация государственной власти, определение принципов и условий ее осуществления.

2. Придание легитимности власти путем установления способов ее получения.

3. Учреждение органов государственной власти, наделение их компетенцией и закрепление правил их взаимоотношений с другими институтами и между собой.

4. Определение масштаба свободы человека, установление основ его правового положения и взаимоотношений с властью.

5. Идеологическое воздействие на государство и общество.

2. Функции конституции:

1. Юридическая - главный источник права страны, лежащий в основе всей системы правового регулирования общественных отношений. Все остальные законы и подзаконные акты должны соответствовать и не противоречить конституции.

2. Политическая - определяет устройство государства, его отношения с отдельными людьми и их группами, с обществом в целом, служит правовой основой политической системы общества. Все политические силы – партии, движения и др. – взаимодействуют между собой, конкурируют, борются, используют государственную власть на основе правил, определенных в конституции.

3. Идеологическая. Конституция как наиболее авторитетный закон обращается к признанным в обществе ценностям (права человека, собственность, демократия, семья, иногда вера в Бога и др.). Эти ценности подтверждаются в текущем законодательстве, в судебной практике, в деятельности органов конституционного контроля. Идеологические установки чаще всего получают закрепление в преамбулах конституций, а также в разделах о правах и свободах.

3. Функции конституции (по лекциям)

1. Учредительная:

2. Организационная;

3. Политическая;

4. Гуманитарная;

5. Идеологическая;

6. Интеграционная (закрепление включения в различные союзы государств).

№ 8. Содержание и форма конституции.

Содержание конституции – круг общественных отношений, урегулированный ее нормами. На содержание конституции конкретного государства оказывают влияние факторы объективного характера (ход исторического развития страны, соотношение общественных сил на том или ином этапе ее истории, изменение формы правления или государственного устройства и др.) и субъективного порядка (научные концепции, мнение государственных деятелей, партийных лидеров и др.)

Форма конституции - это способ организации и выражения конституционных норм. Распространено деление на внутреннюю и внешнюю форму конституции.

Внешняя форма. 1) Писаные конституции. Конституция может состоять из одного или нескольких нормативных актов. В последнем случае общим для актов, составляющих конституцию, является то, что все они в равной мере обладают высшей юридической силой. Отсюда следует деление конституций на кодифицированные (единый писаный документ) и некодифицированные. Кодифицированные конституции в зависимости от степени кодификации можно подразделить на развернутые и неразвернутые (содержат нормы, которые в других странах включены в текущее или органическое законодательство).

2) Смешанный тип. Форма выражена как в писаных парламентских законах и судебных решениях, так и в обычаях и доктринальных толкованиях (Великобриатния).

3) Неписаные конституции, вообще незафиксированные в документах, но они существуют обычно временно – после революций.

Внутренняя форма – определенная последовательность в расположении норм конституции, которая обуславливается теоритической концепцией, правилами законодательной техники и логической связью элементов. Во внутренней структуре писанных кодифицированных конституциях выделяют основную часть, преамбулу, заключительные и переходные положения (они обеспечивают правовую и организационную преемственность). Могут быть приложения, временные положения.

В преамбуле обычно излагаются цели конституции, характеризуются исторические условия ее издания, иногда провозглашаются права и свободы или руководящие начала государственной политики. Эта часть важна в идеологическом плане. Положения преамбул правовыми нормами не являются, но имеют нормативное значение для толкования и применения остальных положений.

В основную часть конституции входят нормы о правах и свободах, об основах общественного строя, о системе и статусе государственных органов, о государственной символике, о порядке изменения конституции. Нормы о статусе государственных органов обычно помещаются в соответствии с принципом разделения властей: чаще всего сперва идут нормы о парламенте, затем о главе государства и правительстве, далее следуют нормы о судебной власти и об организации власти на местах. Иногда порядок расположения норм об органах государственной власти может указывать на превалирующее значение одних органов по отношению к другим.

Заключительные положения содержат различные нормы. Здесь обычно устанавливается порядок вступления конституции в силу, определяются сроки образования вновь учреждаемых органов власти, сроки издания органического и иного законодательства, к которому имеются отсылки в конституции. Если это не урегулировано в основной части, сюда включаются нормы о порядке изменения конституции или о государственных символах.

Переходные положения определяют сроки вступления в действие отдельных конституционных норм, которые не могут быть реализованы сразу, порядок и сроки замены прежних конституционных институтов новыми.

Дополнительные положения конституции содержат толковательные нормы, отдельные исключения из общих правил, установленных конституцией, регулирование отдельных частных вопросов.

Приложения к конституциям часто имеют важное юридическое значение. Например, в первом приложении к Конституции Индии приводится перечень штатов и союзных территорий, а также распределение компетенций между Союзом и штатами.

Писаные некодифицированные конституции не имеют какой-либо системы изложения материала, трудно обнаружить логику в его построении. В Швеции существует четыре акта, составляющие конституцию. Они регулируют лишь те вопросы, которые указаны в их названии, а другие важные конституционные проблемы (например, организация местной власти) не получили в них своего правового закрепления.

№ 9. Конституция в правовой системе (юридические свойства конституции). Реализация конституции.

Юридически свойства – это характеристики конституции как документа действующего права, отличающие ее от других источников права. К таким свойствам относятся следующие:

1. Основной закон государства

2. Верховенство

3. Высшая юридическая сила

4. Юридическая база для текущего законодательства

5. Первичность правового регулирования

6. Особая стабильность

Юридические свойства конституции позволяют устанавливать и поддерживать режим конституционной законности, т.е. такое состояние правовой системы и правопорядка, при котором обеспечивается соблюдение конституции всеми государственными органами, должностными лицами, гражданами, их объединениями, а все принимаемые в государстве нормативные акты и совершаемые правоприменительные действия не противоречат конституции.

Особым юридическим качеством конституции является ее «надпозитивность» («наднормативность»). Данное свойство связано с тем, что содержание сформулированных в ней принципов шире текста соответствующей нормы, что дает возможность развивать конституционные положения, прежде всего в порядке их официального толкования.

Важно и то, что конституция обладает учредительной силой.

Реализация конституции – это система средств и приемов, обеспечивающих практическое действие основного закона. Выделяются две формы реализации конституции: соблюдение и применение. Применение конституции может осуществляться как непосредственно (прямое действие конституции), так и опосредованно.

Прямое действие конституции означает, что субъекты могут вступать в конституционно-правовые отношения на основании правила, сформулированного в основном законе, а суды должны принимать иски по поводу нарушения норм конституции. Опосредованный способ применения конституционных норм предполагает их конкретизацию в текущем законодательстве и выработку механизма для их эффективной реализации.

Соблюдение конституции как способ ее реализации означает то, что общественные отношения, которые регламентирует и устанавливает конституция, должны соответствовать реальности, то есть тем общественным отношениям, которые складываются на практике. Если этого соответствия нет, то конституция является фиктивной.

№ 10. Правовая охрана конституции. Институты конституционного контроля и надзора.

Правовая охрана конституции - совокупность юридических и организационных средств, обеспечивающих соблюдение режима конституционной законности, направленных на предупреждение принятия неконституционных актов и совершения неконституционных действий. Защита конституции – это применение мер ответственности к субъекту, нарушившему ее нормы, и восстановление нарушенного конституционного порядка (защита – продолжение действий по охране). Под охраной конституции также можно понимать и деятельность по установлению и устранению противоречий и несоответствий конституции законов и иных НПА.

Субъектами охраны конституции могут быть различные государственные органы (глава государства – выявляет неконституционные нормы и не подменяет законодателя, законодательный орган, правоприменительные и правоохранительные органы), которые используют свои полномочия для обеспечения соблюдения, недопущения нарушения конституции и для восстановления конституционного правопорядка.

Органы конституционного контроля и надзора являются специальными субъектами охраны конституции (различие – значение правовых последствий их решений).

Конституционный контроль - система отношений между органами публичной власти, при которой контролирующий орган может отменять акты подконтрольного органа. Это проверка деятельности подконтрольного органа, проводимая контролирующим органом либо выборочно по собственной инициативе, либо по какому-то сигналу.

Конституционный надзор - такая система отношений, при которой надзорный орган может лишь обратить внимание поднадзорного органа на его ошибку и, самое большее, может приостановить действие его акта, но отменять или исправлять акт должен сам поднадзорный орган. Надзор – постоянное наблюдение за деятельностью поднадзорного органа.

Более общее определение: конституционный контроль - любая форма проверки на соответствие конституции актов и действий органов публичной власти и общественных объединений, осуществляющих публичные функции или созданных для участия в осуществлении публичной власти. Проверка идет на соответствие (предмет регулирования проверяемого акта закреплен в самой конституции) и на непротиворечие (о предмете регулирования проверяемого акта в конституции упоминания нет; это понятие более широкое). В лекции: конституционный контроль и надзор совпадают, так как они устанавливают факт неконституционности.

Сама идея конституционного контроля появилась в начале XVII века в Великобритании и была связана с деятельностью Тайного совета, который признавал законы легислатур колоний недействительными, если они противоречили законам английского Парламента, изданным для этих колоний, или общему праву. Конституционный контроль в современном понимании впервые появился в США в деле У. Мэрбери против Дж. Мэдисона в 1803 году. Верховный суд под председательством Дж. Маршалла объявил, что федеральная Конституция – высший закон страны и любой закон Конгресса, противоречащий Конституции, может быть признан судом неконституционным. Этот пример позднее был заимствован рядом латиноамериканских государств (Бразилией в 1891 г., Уругваем в 1917 г. и др.). До Первой мировой войны ему последовали некоторые европейские страны – Норвегия, Греция, частично Швейцария.

После Первой мировой войны в Европе была выработана собственная модель конституционного контроля, которая в настоящее время стала распространяться и на других континентах. Идея европейской модели принадлежит ученому с мировым именем – австрийскому юристу Гансу Кельзену. Европейская модель конституционного контроля получила широкое распространение после Второй мировой войны, постоянно совершенствовалась, и теперь она воспринимается на других континентах. Распространение этой модели связано с двумя обстоятельствами: это желание не допустить повторения грубейших нарушений прав человека и гражданина, имевших место до и во время Второй мировой войны; предупредить нарушения конституции во взаимоотношениях между исполнительными и законодательными органами.

Теории обоснования конституционного контроля.

Органическая теория. Конституция – акт учредительной власти, поэтому акты органов, обладающих властью, нижестоящей по отношению к учредительной, не должны противоречить акту учредительной власти.

Институциональная теория. Конституция устанавливает «правила игры» для органов власти, ни один из которых не должен посягать на полномочия другого, а для федеративных государств особенно важно соблюдение разграничения сфер компетенции центра и субъектов федерации.

Естественно-правовая теория, или теория общественного договора. Конституция устанавливает правила для управляющих и управляемых, прежде всего гарантии прав человека и гражданина, и конституционный контроль призван следить за их соблюдением.

При тоталитарных режимах устанавливается политико-идеологический конституционный контроль. В настоящее время в ряде мусульманских стран существует процедура, похожая на институт конституционного контроля – проверка соответствия законов принципам ислама.

Необходимость конституционного контроля обусловлена иерархичностью системы правовых норм, которая во многом есть следствие иерархичности в системе органов власти, управомоченных на правотворчество. Конституционный контроль возможен только там, где действует писаное право, в том числе писаные конституции, положения которых обладают более высокой юридической силой по сравнению с любыми другими национальными и местными правоположениями.

Объекты конституционного контроля:

1. конституционность законов и иных парламентских актов. Интересно, что законы, принятые путем референдума, проверке на конституционность обычно не подлежат, поскольку представляют собой непосредственное проявление народного суверенитета.

2. внутригосударственные договоры, акты исполнительной власти, акты самоуправления, частно-правовые акты (например, договоров, завещаний и др.), которыми могут нарушаться конституционные принципы – равноправие религий, запрещение расовой дискриминации и судебных решений.

3. проверка соответствия национальных законов международным договорам. Нередко проверяются подписанные международные договоры до их вступления в силу. Однако сложнее обстоит дело в случае, когда имеются расхождения между действующим международным договором и конституцией. Во Франции: «Если Конституционный Совет установит, что международное обязательство содержит положение, противоречащее Конституции, то разрешение на его ратификацию или одобрение может быть дано только после пересмотра Конституции».

4. действия должностных лиц, порядок создания и деятельности политических общественных объединений.

В конституциях могут содержатся надконституционные нормы и общепризнанные принципы, которые не подлежащие пересмотру. Таковы нормы о неприкосновенности личности, жилища, тайне переписки. Такие принципы признаются существующими в конкретной демократической стране независимо от того, записаны они в ее конституции или нет. Они получили свое закрепление в международных договорах о правах человека – Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах 1966 года, Международном пакте о гражданских и политических правах 1966 года, в Европе – Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 года, в Америке – Американская конвенция о правах человека 1969 года. К числу надконституционных можно отнести нормы, содержащиеся в самой конституции, изменение или отмена которых ею запрещены.

Виды конституционного контроля.

1. По времени осуществления: предварительным или последующим. При предварительном контроле акт проверяется до его вступления в силу. Последующий контроль распространяется на действующие акты.

2. По месту осуществления: внутренним и внешним. Внутренний контроль проводится самим органом, который издает акт, внешний – иным органом, например главой государства, к которому на подпись или для промульгации поступил принятый парламентом закон. Внутренний контроль, как правило, – предварительный. Нередко такой контроль носит консультативный характер и не исключает внешнего контроля. Внешний контроль в большинстве случаев – последующий, однако может быть и предварительным.

3. По правовым последствиям: консультативный или постановляющий. Решение в порядке консультативного контроля обладает моральной, а не юридической силой – юридически оно никого не обязывает и не связывает. Напротив, решение, принимаемое в порядке постановляющего контроля, обязательно, даже общеобязательно: если оно объявляет акт соответствующим конституции, никакие претензии к нему в этом плане больше не принимаются; если же акт объявлен неконституционным, то теряет юридическую силу либо, реже, возвращается на рассмотрение издавшего органа.

4. По обязательности проведения: обязательный или факультативный. Обязательный - акт обязательно подвергается конституционному контролю, обычно предварительному. Так, во Франции Конституционный совет обязательно проверяет на соответствие Конституции органических законов и регламентов палат Парламента до их вступления в силу. Факультативный контроль осуществляется только в случае заявленной инициативы управомоченного субъекта.

5. По форме: абстрактный или конкретный. Абстрактный контроль означает проверку конституционности акта или нормы вне связи с каким-либо делом. Предварительный контроль может быть только абстрактным (но не наоборот). Конкретный же контроль осуществляется только в связи с каким-то, чаще всего судебным, делом, при разрешении которого подлежат применению определенные норма или акт, оспариваемые с точки зрения конституционности (всегда последующий). Абстрактный контроль имеет преимущества перед конкретным: позволяет шире взглянуть на проблему соотношения оспариваемого акта с конституцией, обеспечивает единство и непротиворечивость контроля и лучше отвечает идее разделения властей. Конкретный контроль создает лучшие возможности для оперативной защиты прав человека.

6. По объему: полный или частичный. Полный контроль охватывает всю систему общественных отношений, урегулированных конституцией. Частичный распространяется лишь на определенные их сферы, например на права человека и гражданина,

7. По содержанию: формальный или материальный. При формальном контроле проверяется соблюдение конституционных условий и требований, относящихся к изданию акта, то есть входило ли издание акта в компетенцию издавшего органа, соблюдены ли процедурные требования при этом, в надлежащей ли форме издан акт. Материальный контроль имеет дело с содержанием акта и означает проверку соответствия этого содержания положениям конституции.

8. С точки зрения действия во времени: ex tunc –решение о признании неконституционности имеет обратную силу и норма или акт, объявленные неконституционными, считаются недействительными с самого начала: с момента их издания или с момента вступления в силу конституционной нормы, которой они стали противоречить. Отсюда следует, что должны быть восстановлены отношения, существовавшие до этого момента, возмещен ущерб, причиненный их изданием. Это порождает большие сложности, а порой просто невозможно, особенно когда неконституционные норма или акт действовали длительное время. Чаще применяется вторая форма – ex nunc, – решение о неконституционности действительно только на будущее, а все прежние последствия действия неконституционной нормы или неконституционного акта остаются в силе.

Органы конституционного контроля:

1. глава государства, парламент, правительство, суды общей юрисдикции, административные суды, которые осуществляют конституционный контроль либо специально наряду с другими своими функциями, либо (чаще всего) в ходе осуществления других своих функций. Такой конституционный контроль называется политическим, поскольку он приспособлен к текущим политическим задачам и, следовательно, по содержанию своему нестабилен. Применяется в Швеции, Франции, социалистических странах.

2. специализированные органы конституционного контроля, которые бывают либо судебными (например, конституционная юстиция во многих европейских странах), либо квазисудебными органами (например, Конституционный совет во Франции и ряде других стран, воспринявших французскую конституционную модель). Судебный контроль.

Известны две разновидности судебного конституционного контроля:

1. Американская система: конституционность законов и других актов проверяют суды общей юрисдикции при рассмотрении конкретных дел (конкретный последующий контроль). Если суд признает закон неконституционным и дело затем доходит до верховного суда, решение последнего по вопросу о конституционности закона обязательно для всех судов. Закон, признанный верховным судом неконституционным, формально продолжает действовать, но ни один суд применять его не станет. Неконституционный закон, таким образом, лишается судебной защиты, то есть, формально действуя, по существу утрачивает юридическую силу. Парламент в таких случаях подобный закон вскоре отменяет. Если в США, Аргентине, Японии, Норвегии конституционность закона вправе проверять любой суд, то в некоторых странах (например, в Австралии, Индии, на Мальте) это может делать только верховный суд после того, как дело поступит к нему, будучи рассмотрено нижестоящими судами, кои проверять конституционность законов не могут.

2. Европейская система предполагает учреждение специальных судебных или квазисудебных органов конституционного контроля (Конституционные суды, трибуналы и советы в Италии, Польше, Германии и др.) В федеративных государствах такие органы могут создаваться и субъектами федераций. Но конституционные суды – федеральный и субъектов федерации – единой системы не образуют: между ними не существует никаких отношений инстанционности, каждый проверяет акты на соответствие только своей конституции. Автор идеи такой модели конституционного контроля Г. Кельзен исходил из того, что конституция является основным, самым важным законом страны, из содержания которого вытекают другие законы, то для обеспечения его наибольшей стабильности нужна особая, отдельная система контроля, которая будет независима от других органов власти. Органы конституционной юстиции осуществляют абстрактный конституционный контроль, причем иногда в сочетании с конкретным. Признание ими закона неконституционным чаще всего прекращает всякое действие закона, означает по существу его отмену. Специализированные судебные органы конституционного контроля часто обладают также иными полномочиями – реализуют конституционную ответственность высших должностных лиц государства, выступают в качестве избирательных судов, дают официальное толкование конституции, разрешают споры о компетенции и т. д.

№ 11. Способы, порядок принятия и изменения конституции

Принятие конституций. Общая тенденция в этом процессе – постепенная демократизация, постоянно возрастающее вовлечение избирательного корпуса.

Существуют следующие способы принятия конституций.

1. октроирование, то есть дарование конституции односторонним актом главы государства (монарха), могут именоваться хартиями. Марокко, Япония, Монако. Сюда можно отнести конституции, дарованные метрополиями своим колониям при изменении формы колониального господства или при освобождении от него.

2. Договорный способ принятия конституции очень редок. Обычно это договоры между монархом и выборным органом, выступающим как выразитель воли всего народа. Например: Конституционный акт Вюртемберга 1819 года и ряд английских писаных актов, принимавшихся Парламентом (Билль о правах 1689 г., Акт об управлении 1709 г.). В Греции, Румынии, Болгарии выборные собрания предлагали должность главы государства иностранным династиям при условии, что они будут согласны с соответствующими конституциями.

3. Возросшая роль народных масс в политической жизни привела к тому, что по порядку своего принятия большинство ныне действующих конституций являются народными, как их называли в XIX веке. Источником такой конституции является избирательный корпус, который выбирает парламент или учредительное собрание либо непосредственно одобряет конституцию на референдуме. Учредительное собрание – выборный орган, который имеет главной или единственной целью создание конституции и иногда временно также выполняет задачи парламента. Обычно учредительное собрание распускается после выполнения своей задачи и поэтому может быть признано национальным представительством особого рода. Такие собрания созываются либо при отсутствии устойчивой государственной власти в переходные эпохи, либо после совершения революций, переворотов, либо для целей реформирования существующего государственного строя. Учредительные собрания вырабатывали конституции во Франции, Италии, Югославии в 1945–1947 годах, в Португалии в 1975– 1976 годах, в Болгарии и Румынии в 1990–1991 годах и во многих других странах. Обычно такие конституции наиболее демократические.

4. Иногда конституция вырабатывается правительством с последующей передачей на утверждение парламента или избирательного корпуса.

5. Принятие конституции на референдуме. Он может проводится для утверждения конституции, разработанной и принятой парламентом или учредительным собранием. Референдумами были утверждены выработанные учредительными собраниями или парламентами конституции Италии 1947 года, Португалии 1976 года, Испании 1978 года, Румынии 1991 года, Швейцарии 1999.

Изменение конституций

В основе изменений лежит народный суверенитет (Франция: «Народ всегда сохраняет за собой право пересмотра, преобразования и изменения своей конституции. Ни одно поколение не может подчинить своим законам поколения будущие»).

Способы внесения изменений в конституцию зависят от ее типа:

1. гибкие конституции - путем принятия обычного закона. Каждый последующий закон, содержащий конституционные нормы, изменяет либо замещает предыдущий или устанавливает новые положения. Принятие последующего закона производится в том же порядке, что и предыдущего. Так изменяются частично писаные конституции (Великобритания, Новая Зеландия) либо определенные части писаных (Индия).

2. Жесткая конституция. Жесткость конституций обеспечивает стабильность ее норм, которая способствует укреплению их авторитета и относительному постоянству конституционного строя.

   1. жесткие - конституции, которые изменяются парламентом одного и того же созыва квалифицированным большинством, и конституции, изменяемые повторным голосованием через определенный срок, но парламентом того же созыва (германский Основной закон, изменяемый решением 2/3 голосов в каждой из обеих законодательных палат).

   2. Особо жесткие - утверждение изменений происходит на референдуме или на голосовании в парламенте следующего созыва, или утверждение поправок осуществляется органами субъектов федерации (Япония, Дания, США, Италия, Ирландия). Например, для изменения Конституции США необходимо, чтобы поправку одобрили 2/3 общего числа членов каждой палаты Конгресса и законодательные собрания в 3/4 штатов.

3. В конституциях смешанного типа различные их части изменяются по-разному. Например, для внесения поправок в бóльшую часть положений Конституции Республики Мальта 1974 года требуется абсолютное большинство голосов всех членов Палаты представителей. Другая часть Конституции (например, о составе и порядке избрания Парламента, о Президенте Республики) может быть изменена лишь единогласным решением всех членов Палаты. Отдельные же положения Конституции изменяются решением 2/3 всех членов Парламента с последующим утверждением на референдуме.

Способы внесения изменения:

1. инкорпорирование поправок в текст конституции – простая замена прежних положений вновь утвержденными либо исключение прежних положений, либо добавление новых (Италия, Германия и др.).

2. прибавление новых положений к действующему тексту без формального исключения тех норм, которые перестали действовать (США, Венесуэла).

Пересмотры конституций бывают полные и частичные. Пересмотр важен, поскольку он позволяет легитимно ввести новую конституцию с новыми параметрами при соответствующем изменении соотношения политических сил.

Полный пересмотр – это принятие новой конституции в соответствии с правилами, предусмотренными прежней конституцией (Конституция Швейцарии 1999) или принятие новой редакции конституции при сохранении ее прежней даты (Нидерланды 1815-1983, Венгрия). Инициатором полного пересмотра может быть группа граждан, и в соответствие с ее волей законодательный орган предпринимает необходимые меры. В Бельгии полный пересмотр конституции невозможен.

Частичный пересмотр означает относительно небольшую по объему замену, исключение или дополнение текста конституции, не затрагивающие всей совокупности положений, которые образуют ее концептуальную основу.

На порядок изменения конституции нередко влияет форма политико-территориального устройства государства. В федеративных государствах этот порядок по общему правилу более сложен, поскольку в нем в той или иной степени участвуют субъекты федерации или органы, выражающие интересы этих субъектов.

Процедуры изменения конституций.

Субъекты права инициативы конституционного пересмотра – обычно те же, что и в нормальном законодательном процессе.

Процедуру конституционного пересмотра можно условно разделить на два этапа – принятие поправок парламентом и их ратификацию. Процедура рассмотрения проекта конституционных поправок сложнее процедуры рассмотрения обычного законопроекта (устанавливаются повышенные требования к большинству голосов, необходимому для утверждения проекта, специальные сроки для рассмотрения проекта после его внесения). Для подготовки конституционных поправок иногда образуются специальные органы (комиссии в Швеции). Из значительного многообразия институтов непосредственной демократии к пересмотру конституции имеют отношение народная инициатива и референдум. В большинстве стран в изменении конституции обязательно участвует глава государства. Обычно он промульгирует поправки. Во Франции главе государства принадлежит право инициативы пересмотра Конституции (юридически по предложению Премьер-министра), а также право выбора способа ратификации поправок, если они были предложены Правительством.

Ограничение изменений

Существуют ограничения либо по существу, либо по времени осуществления.

1. Ограничения по существу чаще всего касаются формы правления в стране (Франция «Республиканская форма правления не может служить предметом предложений о пересмотре»; в Португалии не подлежат пересмотру республиканская форма правления, принцип всеобщих и прямых выборов при тайном голосовании, принцип разделения властей).

2. В конституциях иногда устанавливается определенный период времени, в течение которого запрещается внесение в них поправок. Такие положения преследуют цель обеспечить в течение этого времени стабилизацию вновь установленного конституционного строя. Конституция Греции разрешает пересмотр только по истечении пяти лет после окончания процедуры предыдущего пересмотра. В ряде конституций содержится запрещение их пересмотра в условиях чрезвычайной ситуации в стране (Бельгия).

*Внесение поправок в те нормы, которые регулируют сам порядок изменения конституции. Эти статьи изменяются по общему правилу в том же порядке, что и другие положения.

Отмена конституций

Речь идет о жестких конституциях. Чаще всего конституции отменяются в результате революций. Конституция может отменяться в предусмотренном ею же порядке в результате коренных изменений в жизни страны, когда складывается новая расстановка политических сил. Встречаются случаи, когда в действующей конституции указывается, что она должна быть отменена в результате какого-либо события. Такие конституции относятся к числу временных. Например, ст. 146 Основного закона для ФРГ до объединения с ГДР в 1990 году содержала норму, согласно которой этот акт «прекращает свое действие в день, когда вступит в силу Конституция, принятая свободным решением немецкого народа». Фактически отмена конституций имеет место при их полном пересмотре.

№ 12. Ответственность в конституционном праве

Конституционно-правовая ответственность как вид юридической ответственности - это применение к лицу (органу, государству), виновному в нарушении предписаний конституционно-правовых норм, мер государственного принуждения, выражающихся в отрицательных для него последствиях личного, организационного или имущественного характера.

Институт ответственности в конституционном праве выполняет охранительную и защитную функции, не позволяет допустить нарушения норм КП и обеспечивает восстановление нарушенных правил. Конституционно-правовая ответственность наступает за конституционно-правовой деликт (виновное деяние, противоречащее требованиям конституционно-правовых норм и влекущее специальную конституционно-правовую ответственность). Ответственность в КП носит юридический и политический характер. Санкции за нарушение норма КП содержатся в нормах других отраслей права. Существует понятие конституционно-правовой ответственности, подразумевающей особые санкции, не выходящие за рамки КП.

Признаки ответственности за нарушение норм КП:

1. она, как правило, устанавливается специальным законодательством, конкретизирующим конституционные положения;

2. она устанавливается, как правило, в особо жестких формах, так как в данном случае нарушаются первоосновы государства;

3. она наступает только при наличии вины.

Виды конституционно-правовой ответственности:

1. ответственность за нарушение основ конституционного строя;

2. ответственность за нарушение личных прав и свобод человека и гражданина;

3. ответственность за нарушение политических прав и свобод человека и гражданина;

4. ответственность за нарушение социально-экономических прав и свобод человека и гражданина;

5. ответственность за нарушение культурных прав и свобод человека и гражданина;

6. ответственность за нарушения в осуществлении управления и нарушения законодательства органами государственной власти и местного самоуправления и т. д.

Юридическая ответственность в КП может быть:

1. Негативной (при прямом нарушении нормы)

2. Позитивной (прямого нарушения нормы нет, т.н. политическая ответственность - роспуск правительства за неслаженную и неэффективную работу). Позитивная ответственность – ответственное состояние в связи с наделением субъекта конституционно-правовых отношений специальными полномочиями и обязанностями.

Субъекты конституционно-правовой ответственности:

1. государство в целом как субъект, возмещающий вред, причиненный гражданам незаконными действиями органов государственной власти или их должностных лиц;

2. государственные органы, органы местного самоуправления и должностные лица, в том числе выборные;

3. общественные и религиозные объединения;

4. граждане.

Меры конституционно-правовой ответственности различны в зависимости от субъектов ответственности, но все они вносят определенное изменение в конституционно-правовой статус субъекта ответственности:

1. возмещение вреда, причиненного действиями органов государственной власти или их должностных лиц;

2. отрешение от должности, досрочное освобождение от должности, отзыв депутатов представительных органов и органов местного самоуправления, принудительное досрочное расформирование избирательных комиссий и иных государственных органов;

3. отмена регистрации кандидатов на выборные должности в органах государственной власти и местного самоуправления;

4. приостановление и принудительная ликвидация общественных объединений, ликвидация и запрет деятельности религиозных объединений;

5. отмена решения о приеме в гражданство Российской Федерации;

6. Признание неудовлетворительной работу государственного органа или должностного лица, следствием чего может стать отставка этого органа или должностного лица;

7. Признание акта недействительным и его отмена или приостановление;

8. Лишение статуса (депутата, общественной организации).

Способы привлечения к констуционно-правовой ответственности:

1. судебный порядок;

2. принятие решения (постановления) компетентным государственным органом (не судебным). В таком порядке принимается решение об освобождении от должности должностных лица органов государственной власти и местного самоуправления;

3. привлечение к ответственности путем использования форм непосредственной демократии (отзыв депутата или иного выборного должностного лица).

*Другая форма ответственности государства перед своими гражданами связана с реализацией гражданами своего конституционного права обжаловать в суд решения и действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления и должностных лиц. Ответственность государства перед гражданами также вытекает из его конституционных обязанностей, например, обязанности органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц обеспечить каждому возможность ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом.

№ 13. Конституционный строй: понятие и структура. Понятие конституционализма.

Формально-юридический подход. Конституционный строй - устройство государства и общества, закрепленное нормами КП. Рассматриваемая категория является наиболее общей системообразующей категорией науки КП, которая предопределяет суть других конституционно-правовых понятий, объединяет их, а также отражает содержание всех институтов КП.

Общесоциологический подход. Понятие «конституционный строй» производно от понятия «общественный строй». Если общественный строй рассматривать как тип социальной системы и определять как совокупность общественных отношений, обусловленных конкретно-историческим уровнем развития производства, распределения и обмена, характером социальных связей участников этих отношений, то категория конституционного строя уточняет понятие общественного строя в аспекте конституционного права.

Конституционализм – это система идей и взглядов, в которых воплощены представления о конституционном государстве, конституционно-правовое отражение таких идей и политико-правовая практика их реализации. Важно иметь в виду, что конституционное государство – это своего рода идеал (принцип), конституция, являющаяся правовым его закреплением, - обязательное условие и атрибут конституционализма, а результат практического воплощения названного идеала – конституционный строй, характеристики которого ориентированы на признаки конституционного государства. Конституционализм конкретен по времени и месту.

Другое определение конституционализма – это способ организации и осуществления публичной власти, обеспечивающий верховенство права, свободу человека, широкое участие граждан в принятии государственно значимых решений через представительные органы и непосредственно, и исключающий монополизацию власти.

Конституционный строй наполнен идеологией конституционализма, так как конституционализм – это идеология (идея и взгляды), а конституционный строй – форма выражения и существования этой идеологии.

Принципы конституционного строя (основные идеи, определяющие конституционный строй конкретного государства и получившие прямое и косвенное закрепление в конституции):

1. принципы, определяющие источник власти и ее принадлежность;

2. принципы, закрепляющие место человека в обществе и государстве, его участие в осуществлении власти;

3. принципы, складывающиеся в сфере соотношения власти и права;

4. принципы, отражающие влияние на тип экономических и социальных отношений;

5. принципы, устанавливающие модель организации власти;

6. принципы, определяющие форму государственного устройства и начала территориального распределения власти.

Признаки конституционного государства (Кокошкин: это правовое государство в действии):

1. верховенство права (одинаковый правопорядок для всех);

2. государство обеспечивает человеку достойное существование и свободу;

3. организация власти исключает монополизацию и обеспечивает взаимный контроль государственных органов;

4. народное представительство в форме непосредственной демократии.

Структурно конституционный строй может быть представлен двумя подсистемами: государственный строй и общественный строй. Особенность конституционного строя заключается в том, что он объединяет в себе эти две категории (подсистемы), закрепляя как социальную сферу, так и политическую. Он определяет форму организации общества, уровень его жизни, социальные гарантии и в то же время регулирует вопросы организации государственной власти, пределы ее деятельности, форму государственного устройства взаимодействие государства и общественных объединений и т.д.

Общественный строй в теории конституционного права понимается как исторически конкретная система общественных отношений, т.е. организация общества, обусловленная определенным уровнем производства, распределения и обмена продуктов, характерными особенностями общественного сознания и традициями взаимодействия людей в разных сферах жизни и охраняемая государством и правом.

Государственный строй – система социальных, экономических и политических отношений, устанавливаемых и закрепляемых нормами конституционного (государственного) права. Государственный строй может отличаться от конституционного строя, если воздействие государства на общество будет проявляться в неправовой форме в обход Конституции и иных легитимных  источников права, с нарушением обязательств перед гражданином и обществом. Следовательно, наличие в государстве Конституции еще не означает, что в нем установлен конституционный строй. Это понятие применимо только к такому государству, в котором конституция надежно охраняет права и свободы человека и гражданина, а все право соответствует этой Конституции, но главное: государство действует в соответствии с Конституцией и во всем подчиняется праву.

№ 14. Общая характеристика принципов конституционного строя.

Принципы конституционного строя составляют основные идеи, определяющие конституционный строй конкретного государства и получившие прямое и косвенное закрепление в конституции. Это формальные его характеристики. Перечень и содержание таких принципов зависят от сферы общественных отношений, в которой они складываются, и модели организации власти. Это следующие группы принципов:

1. Определяющие источник власти и ее принадлежность. Власть может «исходить от Нации» (Бельгия), «от народа, который осуществляет ее через выборных представителей или непосредственно» (Бразилия), власть может устанавливаться религиозными нормами (шариат в Иране).

2. Закрепляющие место человека в обществе и государстве, его участие в осуществлении власти. Германия: «Власть осуществляется народом путем выборов и голосований и через специальные органы законодательства…» Закрепление права нации на сопротивление.

3. Складывающиеся в сфере соотношения власти и права. Германия «законодательство связано конституционным строем, исполнительная власть – законом и правом».

4. Отражающие влияние на власть типа экономических и социальных отношений (защита частной собственности, гарантии социального обеспечения).

5. Устанавливающие модель организации власти. Иран: законодательная, исполнительная и судебные ветви власти под контролем имама.

6. Определяющие форму государственного устройства и начала территориального распределения. Германия: перевес федерального права над правом земель.

№ 15. Институт защиты конституционного строя.

Конституционно-правовые средства и способы защиты конституционного строя, будучи отраженными в нормах КП, образуют соответствующий институт. Его нормы закрепляют правовые и организационные средства, обеспечивающие неприкосновенность и защиту конституционного строя, и предусматривают ответственность за действия, представляющие для него угрозу. Средства:

1. ограничения для изменения конституции,

2. признание узурпации власти тягчайшим преступлением и допустимость сопротивления попыткам насильственно устранить конституционный строй (право на сопротивление),

3. запрет общественных объединений, призывающих к насильственному свержению конституционного строя,

4. поддержание режима конституционной законности.

Способы защиты конституционного строя:

1. введение чрезвычайного положения (военного, осадного положения);

2. федеральное вмешательство (интервенция);

3. судебный конституционный контроль; 

4. полномочия иных органов государственной власти по защите конституционного строя; 

5. право народа на коллективное сопротивление узурпации власти; 

6. конституционные основы деятельности общественных объединений и их контрольных полномочий.

7. ограничения для изменения конституции,

8. запрет и признание узурпации власти тягчайшим преступлением,

9. поддержание режима конституционной законности,

10. запрет общественных объединений, призывающих к насильственному свержению конституционного строя,

11. лишение субъективного конституционного права,

Их применение сопровождается ограничением прав и свобод, приостановлением, роспуском, отставкой определенных органов, должностных лиц и некоторыми другими мерами.

№ 16. Конституционно-правовые характеристики государства.

Социальное государство.

Данная характеристика государства означает, что государство служит обществу и стремится исключить или минимизировать неоправданные социальные различия. Например, Федеральный конституционный суд ФРГ так истолковал понятие «социальное государство». Это понятие не означает учреждения тотального благосостояния и не предполагает экономической системы, полностью управляемой и организуемой государством. Государство стремится лишь к приблизительно равномерному содействию благу всех граждан и приблизительно равномерному распределению тягот. Личная свобода должна гарантироваться законом лишь постольку, поскольку это не нарушает требований, вытекающих из принципа социального государства.

Принципом социального государства обусловлено следующее:

1. право человека требовать от государства обеспечения прожиточного минимума;

2. обязанность государства обеспечивать человеку нормальные условия существования, хотя бы не бесплатно (коммунальные услуги, здравоохранение, образование, трудоустройство);

3. возможные ограничения свободы договоров (например, меры по регулированию цен);

4. принудительное социальное страхование определенных групп;

5. требование социальной налоговой политики.

Характеристика государства как социального предполагает конституционное гарантирование экономических и социальных прав и свобод и соответствующие государственные обязанности. Сюда же можно отнести конституционный принцип экономического планирования (программирования) в интересах общества.

Правовое государство

Правовое государство – государство, которое в своей деятельности подчиняется правовым нормам и главной своей целью считает обеспечение прав и свобод человека. Основным принципом в правовом государстве является принцип господства права. Признаки правового государства: всеобщность и верховенство права, равенство перед законом, признание прав и свобод человека и гражданина высшей ценностью, наличие суверенитета народа, реализация принципа разделения властей и их независимости друг от друга, взаимная ответственность государства и гражданина, наличие развитого гражданского общества. Германия: «законодательство связано конституционным строем, исполнительная власть и правосудие – законом и правом». В правовом государстве

1. принципы конституционного строя превыше всего. Даже законодатель, который правомочен изменять конституцию, не вправе действовать при этом произвольно: в конституцию нельзя вносить такие изменения, которые устраняют конституционный строй (например, сводят на нет права человека и гражданина, ликвидируют или искажают разделение властей).

2. Право не исчерпывается законом, не сводится к нему. Оно существует и помимо закона. Более того, закон, даже конституционный, может оказаться неправовым, противоправным: такое случается, когда закон нарушает общепризнанные принципы права. Классическим примером может служить гитлеровский Закон об обеспечении единства партии и государства 1933 года, оформивший ликвидацию в Германии конституционного строя.

3. провозглашение нерушимости прав человека со стороны государства.

4. установление основ механизма гарантий прав и свобод. Принципиальное значение в этой связи имеет конституционное положение о «должной юридической процедуре» - Япония: «Никто не может быть лишен жизни или свободы или подвергнут какому-либо наказанию иначе, как в соответствии с процедурой, установленной законом».

5. установление обязанности государства, его органов, учреждений, должностных лиц и служащих действовать в рамках конституции и законов. Италия «должностные лица несут непосредственную ответственность по уголовным, гражданским и административным законам за деяния, совершенные в нарушение прав. В этих случаях гражданская ответственность возлагается также на государство и публичные учреждения»;

6. провозглашение принципа независимости суда.

7. Принцип верховенства конституции.

8. принцип приоритета норм международного права перед национальным законодательством. Важно, что верховенство конституции приоритетом международного права не затрагивается.

Демократическое государство

В демократическом государстве у граждан и их объединений есть возможность оказывать влияние на содержание управленческих публично-властных решений, добиваться реализации в этих решениях закономерных социальных интересов. Реализация этого обеспечивается демократическим политическим режимом и политико-правовой культурой, наличием социального контроля за составом и деятельностью государственного аппарата и системы его ответственности. В развитых демократических странах конституционное право обычно содержит институты парламентской и судебной ответственности, конкурсной системы комплектования государственной службы. В демократическом государстве первоочередное значение имеют политические права, идеологический и политический плюрализм. Должны существовать правила, позволяющие меньшинству стать большинством, т.е. сделать так, чтобы меньшинство было услышано.

Светское государство

Конституционная характеристика государства как светского означает отделение церкви от государства, разграничение сфер их деятельности (Италия: государство и католическая церковь независимы и суверенны в принадлежащей каждому из них сфере). Светский характер государства не препятствует ему в интересах обеспечения прав религиозных меньшинств оказывать их церквам и религиозным общинам материальную помощь из государственного бюджета.

Противоположностью светскому государству является государство теократическое, в котором государственная власть принадлежит церковной иерархии (Ватикан). Существует и клерикальное государство, которое с церковью не слито, однако церковь через законодательно установленные институты определяющим образом влияет на государственную политику, а школьное образование в обязательном порядке включает изучение церковных догматов (Иран). В ряде государств установлена официальная религия (Швеция).

№ 17. Институт власти в конституционном праве. Суверенитет как конституционно-правовая категория.

Публичная власть проявляется через государственную власть и местное самоуправление. Государственная власть – это деятельность государства по осуществлению функций управления и руководства обществом, определяемая волей всего общества или отдельных его социальных слоев (классов, социальных групп), в которой используются различные методы влияния на управляемых (убеждение, воспитание, принуждение, подавление и другие).

Свою легитимность государственная власть приобретает посредством закрепления в конституции ее природы, функционального предназначения, возможностей и пределов. Таким образом, обеспечивается связанность власти с правом. Содержание института государственной власти раскрывается через следующие ее характеристики: источник власти, ее носители (субъекты), основные свойства, характер, цели, задачи, формы и методы осуществления власти, ее конструкция (организация). Все они прямо или косвенно отражаются в конституционных нормах. Структура конституционно-правового института государственной власти складывается из различных норм:

1. об источнике власти и ее социальных носителях, субъектах (народ, трудящиеся, определенные классы в конституционных странах тоталитарного социализма, Аллах - в некоторых мусульманских государствах, причем власть Аллаха осуществляется через факихов – знатоков истинной веры и борцов за нее);

2. о характеристике государственной власти (например, формулировка о диктатуре пролетариата в Конституции КНДР 1927)

3. о целях и принципиальных направлениях деятельности государственной власти (например, сосредоточение усилий на развитии, способном создать социалистические отношения в духе исламского наследия в Йемене)

4. о структуре государственной власти (разделение властей)

5. об органах осуществляющих государственную власть

6. о путях, формах, методах осуществления государственной власти (демократический централизм по Конституции КНРД 1972).

Такие свойства государственной власти, как ее единство, верховенство, независимость, придают государству качество суверенного. Суверенитет – независимость во внешней и верховенство во внутренней политике. Носителем суверенитета выступает народ. В соотношении суверенитета государства и суверенитета народа, последний является первичным.

Практика реализации суверенитета (во всех его проявлениях) в современном мире отрицает его абсолютный характер и допускает ограничения, связанные с сосуществованием различных государств, народов, защитой прав человека. Государство суверенно, когда может самостоятельно определять принадлежность своего суверенитета (возможность свободно передавать его каким-либо союзам или органам).

Верховенство государства на своей территории (территориальное верховенство) означает, что государство осуществляет высшую, верховную власть (юрисдикцию) в отношении всех лиц и их объединений, находящихся на его территории. Государство обладает полновластием, полнотой публичной власти (законодательной, исполнительной, судебной) в пределах своей территории, исключающей деятельность в этих пределах любой иной публичной власти. Территориальное верховенство государства обеспечивается единством власти и ее юридической неограниченности.

Единство государственной власти состоит в том, что система ее органов составляет в совокупности единую государственную власть. Юридическое единство государственной власти выражает то, что совокупная компетенция органов государственной власти охватывает все правомочия, необходимые для осуществления функций государства.

Независимость государства в международных отношениях есть признак государственного суверенитета, имеющий в виду его независимость во взаимоотношениях с другими государствами — основными субъектами международного права.

Существует ряд теорий о суверенитете:

1. Теория суверенитета монарха. Жан Боден (1530 – 1596). В основе государства – семья, с неограниченной властью главы семьи. Признаки государства - светское и суверенное. Суверенитет принадлежит монарху.

2. Теория народного суверенитета (отвергает первую теорию). Жан-Жак-Руссо (1712 – 1778). Государство основано на основе общего договора. Его задача защищать естественные права людей, но власть стала орудием угнетения. Суверенитет – осуществление общей воли. Суверенитет принадлежит народу.

3. Теория суверенитета парламента. 18 век, Блекстон – английский ученый. Отвергает общественный договор. Народ имеет права, закрепленные парламентом. Форма правления – конституционная парламентская монархия. Суверенитет принадлежит парламенту.

4. Теория государственного суверенитета. Гегель (1770- 1831). Форма правления – конституционная монархия. Суверенитет выражается в законодательной власти, правительственной власти и княжеской власти (курфюрст, затем император). Гегель считал, что вне государства суверенитета не существует, что государство не образовывалось в результате соглашения людей. Суверенитет принадлежим монарху. Но в рамках конституции.

5. Учение о суверенитете права (Крабе 19 веке). Государство основано не на силе, а на праве, и господствуют не люди, а нормы права. Кельзен - государство правовое явление. Государство - продукт права.

№ 18. Конституционное закрепление народного представительства.

В демократическом государстве единственным источником власти и ее носителем является народ. Признанием народа в качестве верховного носителя всей власти является выражением народного суверенитета. Народный суверенитет означает, что народ, ни с кем не деля свою власть, осуществляет ее самостоятельно и независимо от каких бы то ни было социальных сил, использует исключительно в своих собственных интересах. Народный суверенитет неделим, имеет только одного субъекта - народ. Германия: «Вся государственная власть исходит от народа. Она осуществляется народом путем выборов и голосований и через посредство специальных органов законодательства, исполнительной власти и правосудия».

Принцип народного суверенитета (источником власти признается народ) влечет закрепление в конституциях двух форм осуществления народом государственной власти, которые отличаются друг от друга способами и формами волеизъявления: представительной и непосредственной демократии.

Народное представительство – это форма осуществления принадлежащей народу власти через демократически избранных депутатов (делегатов), составляющих коллегиальные органы государственной власти или местного самоуправления.

Характеристики народного представительства:

1. выражение в народном представительстве верховенства народа;

2. реализация посредством народного представительства государственной власти, адекватной потребностям современного общества;

3. выражение народными представителями интересов всего народа, а не какой-либо его части;

4. допустимость различных механизмов формирования представительных органов при безусловном преобладании свободных выборов;

5. коллегиальный состав представительного учреждения.

Из понимания, народного представительства как принципа организации государства и гражданского общества следует, что система народного представительства состоит из нескольких уровней и включает в себя:

1. государственные формы народного представительства;

2. муниципальные формы народного представительства (муниципальные представительные органы);

3. представительные институты гражданского общества (политические партии).

Опосредованное осуществление власти народом происходит через другие органы. Это могут быть единоличные органы, избираемые на всеобщих выборах, а также органы, формируемые непрямыми выборами (вторичное представительство). Представительный порядок осуществления власти имеет ряд преимуществ (например, обеспечивает представительство различных социальных и политических интересов, относительные рациональность, оперативность, профессионализм). Вместе с тем он не исключает опасности узурпации власти, а также искажения воли представляемых.

Непосредственная демократия означает принятие обязательного и окончательного решения народом (его частью, например, территориальным сообществом) или решающее участие в принятии соответствующими органами такого решения. Она выступает в дух формах: императивной и консультативной. Императивные формы непосредственной демократии – референдум, плебисцит, выборы, отзыв, собрания граждан – исключают опосредующее звено при принятии решения народом и являются важной формой его прямого правления. Консультативные формы непосредственной демократии – коллективные консультации (обсуждения), петиции, гражданские инициативы. Обе названные формы непосредственной демократии тесно связаны и дополняют друг друга, что способствует их эффективности.

№ 19. Конституционное закрепление форм непосредственной демократии.

Непосредственная демократия означает принятие обязательного и окончательного решения народом или его частью (например, территориальным сообществом) или решающее участие в принятии соответствующими органами такого решения.

Она выступает в двух формах: императивной и консультативной. Императивные формы непосредственной демократии – референдум, плебисцит, выборы, отзыв, собрания граждан – исключают определенное звено при принятии решения народом и являются важной формой его прямого правления. Консультативные формы непосредственной демократии – коллективные консультации (обсуждения), петиции, граждански инициативы и некоторые другие представляют собой возможность участия народа (его части) в осуществлении государственной власти. Обе названные формы непосредственной демократии тесно связаны и дополняют друг друга, что способствует их эффективности.

Императивные формы непосредственной демократии:

1. референдум - голосование избирателей, посредством которого принимается государственное или самоуправленческое решение. В отличие от выборов голосование на референдуме придает юридическую силу не мандату какого-либо лица, а решению какого-либо вопроса. Принятое путем референдума решение считается решением народа и его юридическая сила нередко выше юридической силы законов, принятых парламентом. Классификация референдумов:

1. по предмету: конституционные, законодательные, международно-правовые и административно-правовые. Разделение на конституционный и законодательный основано на правовом характере принимаемых актов: конституции или закона;

2. по своей обязательности: обязательные и факультативные. Обязательным референдум считается тогда, когда орган, его назначающий, обязан при наличии определенных конституцией условий назначить его проведение. При факультативном референдуме, наоборот, компетентный государственный орган по своему усмотрению решает вопрос о назначении референдума;

3. по времени проведения: дозаконодательные и послезаконодательные, то есть проводиться до рассмотрения законопроекта парламентом или после такого рассмотрения. Вопрос о времени проведения голосования связан с правовыми последствиями референдума. Дозаконодательные референдумы обычно являются консультативными, а послезаконодательные – ратифицирующими, утверждающими;

4. по правовым последствиям: консультативные либо постановляющие;

5. по месту проведения: национальные, региональные и местные.

Избиратель на референдуме голосует непосредственно за предлагаемое решение или против него, без выбора каких-либо промежуточных звеньев. Предмет референдума - это вопрос, подлежащий решению посредством народного голосования. Референдумы могут проводиться либо по инициативе высших законодательных органов (например, Швейцария, Норвегия, Дания, Болгария), либо по инициативе президента (Франция, Греция).

2. Плебисцит - голосование избирателей. С юридической точки зрения различий между референдумом и плебисцитом нет; это полные синонимы. Однако стилистическое различие имеется: плебисцитом называют референдум по вопросам, имеющим для страны или региона, как принято говорить, судьбоносный характер (вопрос о государственной принадлежности спорной территории, о форме правления, о дальнейшем существовании правящего режима, о доверии лидеру страны).

3. Выборы - процедура формирования государственного органа или наделения полномочиями должностного лица, осуществляемая посредством голосования управомоченных лиц при условии, что на каждый предоставляемый таким образом мандат могут претендовать в установленном порядке два или более кандидата.

Посредством выборов формируются различные органы публичной власти – парламенты, главы государств, иногда правительства, судебные органы, органы местного самоуправления. Выборы широко используются для формирования органов общественных объединений, но эти выборы находятся за пределами конституционно-правового регулирования. Выборы легитимируют власть. С помощью выборов народ определяет своих представителей и наделяет их мандатом на осуществление его суверенных прав. Классификация выборов:

1. Прямые, или непосредственные, выборы характеризуются тем, что вопрос об избрании решают граждане-избиратели. Прямыми выборами избираются нижние или единственные палаты парламентов, президенты в президентских республиках. Для косвенных выборов характерно, что вопрос об избрании решают не граждане, а избранные ими лица – выборщики, депутаты. Косвенными выборами часто избираются верхние палаты парламентов, иногда президенты, правительства, судьи. Косвенные выборы могут иметь две, три и более степеней.

2. Всеобщие выборы имеют место в случаях, когда в них призваны участвовать все избиратели страны (например, выборы нижней или единственной, реже – верхней, палаты парламента, выборы президента). Частичные выборы проводятся, когда необходимо пополнить состав палаты парламента из-за досрочного выбытия отдельных депутатов (иногда такие выборы именуются дополнительными) или ротации части депутатов, если палата обновляется по частям.

3. Выборы бывают национальными, когда проводятся по всей стране, и региональными, местными (локальными), посредством которых избираются органы местного самоуправления. Последние иногда называются административными (местное самоуправление во многих странах – предмет регулирования административным правом) в отличие от политических выборов, посредством которых избираются общегосударственные органы власти.

4. Очередные выборы проводятся либо в сроки, указанные в конституции или в законе, либо назначаются в связи с истечением срока полномочий парламента. Внеочередные выборы назначаются в случае досрочного роспуска парламента или палаты.

Если результат выборов устанавливается после однократного голосования избирателей, считается, что они проводятся в один тур, а если для этого может потребоваться два или более голосований, то соответственно – в два тура или более. Второй и последующие туры иногда называются повторными выборами или повторным голосованием.

Избирательное право и выборы являются важнейшим элементом политической жизни любой страны также потому, что с их помощью происходит легитимация власти. Конституции закрепляют главные принципы избирательного права, определяют круг субъектов избирательного права, основные начала, на которых оно должно строиться, условия предоставления и лишения избирательного права. Конституция Италии провозглашает, что избирательным правом пользуются все достигшие совершеннолетия граждане — мужчины и женщины, а голосование характеризуется как личное, равное, свободное и тайное, а голосование является общественным долгом.

4. Отзыв – досрочное лишение мандата по воле тех, кто правомочен наделять данным мандатом, избирая в определенный орган или на соответствующую должность. Отзыв характерен для конституционного и избирательного законодательства социалистических стран, где обычно устанавливается принцип ответственности выборных перед избирающими.

5. Собрания граждан.

№ 20. Конституционно-правовое регулирование экономических отношений. Институт собственности в конституционном праве.

В конституционном праве под экономической системой понимается упорядоченная совокупность общественных отношений и институтов, складывающихся по поводу собственности и форм хозяйствования. КП затрагивает важнейшие основы экономической жизни государства. Объем и содержание конституционно-правового регулирования зависит от модели экономического устройства конкретного государства:

• Либеральная модель: принцип «священной и неприкосновенной» собственности, абсолютное невмешательство государства в свободу экономической деятельности;

• Неолиберальная модель: идея экономической свободы соединяется с ограниченным государственным регулированием и социальной ответственностью бизнеса;

• Этатистская модель: идея государственной собственности, огосударствления всей хозяйственной сферы, использование административных способов хозяйствования, проникновение политики и идеологии в экономику.

Конституционно-правовые институты, относящиеся к экономической системе:

1. Собственность – это форма присвоения благ, отношения между людьми по его поводу; имущество. Право собственности в этом смысле – это право владеть, пользоваться и распоряжаться конкретным имуществом. «Достояние» - имущество, которое в силу своей особой ценности состоит под юрисдикцией государства или самоуправленческой публичной власти независимо от того, в чьей собственности находится.

Публичная собственность отличается своей неделимостью и обычно изъята из гражданского оборота. Напротив, частная собственность делима и находится в обороте. Субъектом права публичной собственности может быть государство, субъект федерации (штат, провинция), общественное формирование (политическая партия, церковь). Публичная собственность всегда коллективна, значит, предполагает равный для всех собственников объем прав на имущество. Субъектом права частной собственности может выступать любое физическое или юридическое лицо, то есть частная собственность может носить индивидуальный, семейный, групповой, коллективный характер. Таким образом, публичный или частный характер собственности определяется режимом имущества. Перевод имущества из публичной собственности в частную именуется приватизацией, а из частной в публичную – национализацией или социализацией.

Юридические свойства права собственности:

1. право собственности в принципе неотъемлемо;

2. лишение этого права возможно только как исключение;

3. порядок лишения должен быть установлен только законом;

4. такой закон должен определить случаи общественной необходимости, при которых возможно лишить субъекта права собственности;

5. эта необходимость должна быть очевидной (данное требование относится не только к правоприменителю, но и к законодателю);

6. лишение права собственности возможно только с возмещением;

7. возмещение должно быть справедливым (таким критерием может быть, например, рыночная цена отчуждаемого имущества, а может учитываться при этом и упущенная выгода от его использования и т.д.);

8. возмещение должно быть предварительным, то есть выплачиваться до отчуждения имущества.

В 20 веке появляется идея социальной функции собственности. «Собственность обязывает. Ее использование должно одновременно служить общему благу» (Германия).

Социалистические конституции исходят из того, что средства производства не должны находиться в частной собственности, за исключением мелкого производства, мелкой торговли. В Монголии государству разрешено возлагать обязательства на собственников земли, заменять или изымать землю с соответствующим возмещением, а в случае использования собственником земли во вред здоровью людей, природе, интересам государственной безопасности – конфисковывать ее.