25.11.10 История государства и права зарубежных стран – лекция.
Тема:
Одно из самых больших достижений античного мира – это мифы.
Один из самых красивых мифов – миф римского права.
Этот миф возник в Средние века в западноевропейских университетах. Как в каждом мифе, в нём есть нечто соответствующее действительности, но в целом всё, что пишут о праве древнего Рима, по жанру сравне сказке.
Изкаких источниках мы черпаем знания о классическом римском праве?
Если посмотреть на любой учебник, в нём будут ссылки – на дигесты Юстиниана, на институции гая. А что это? – Это учебники, не более чем. Структуированные, систематезированные, но учебники. Можно взглянуть в начало дигест – там рассматриваются банальные юридические понятия – это для ученика, не для судьи ведь.
А что было бы, если бы мы учили право только по учебникам?
Если рассмытривать римское право, надо чётко выделять две категории:
Юриспруденция
Само классическое право как совокупность действующих правовых норм.
К сожалению, все сведения, касающиеся древнеримского права, исходят в основном из древнеримской юриспруденции.
Что представляло собой в действительности действующее римское право – остаётся только догадываться.
Помимо названных черт, стоит отметить отсутствие кодексов, отсутствие какой-либо нормативной модели. Получалась очень интересная картина: существовало общество, в котором, конечно, постоянно возникали конфликты, но рецептов решения эьтих конфликтов, в законодательстве закреплено не было. Не было чёткого определения преступления, не было наказаний за неисполнение договора.
Как же решались конфликты? Просто: любой конфликт, если он возникал, он должен был быть разрешён. Сторона, которая считает, что её права каким-то образом нарушены, обращается к претору. Претору излагается суть, и претор с помощью юрисконсульта выделяет некоторые юридически важные факты, и создаёт некоторую формулу, норму, которой не было до конфликта. По сути, д/римское право имело казуистический характер. Совершенно неясно, применялись ли подоьбные нормы для решения всё новых конфликтов? Владимир Алексеевич считает, что каждый конфликт порождал всегда новые нормы.
Нужно отметить очень важную особенность: в разрешении конфликтов участвуют лиди, обладающие юридическим образованием. А на основании чего они получали такое образование?
В биографии Цицерона описывается процесс получения юридического образования.
Он участвовал в судах в политических делах.
Родители отправили его в Греции в обучение в философские школы. Древнегреческая философия имела интересную особенность – она имела объектом изучения сущность вещей. Оказывается, для того, чтобы получить юридическое образование, нужно было разобраться с сущностью окружающего мира: что такое человек, (двуногое без перьев(Платон), политическое животное (Аристотель)), что такое сознание, воля человека, что такое вина, что такое ответственность, что такое общество. Древнегреческая философия – на самом деле философия жизни. С другой стороны, они не просто давали какие-то догмы, сущности; идея философии – что сущность вещей меняется. Поэтому д/греческая философия была ещё и философией мышления.
Знаменитый казус древнеримского права придумали римские софисты: молодой человек нанялся на обучение к юристу и заключил договор, что заплатит только тогда, когда выиграет свой первый судебный процесс. Прошло десять лет, он не участвовал, и учитель сам подал на него в суд. И он ему говори: «если я выиграю, то по решению суда я вам не заплачу. Если вы выиграете –суд обяжет меня заплатить, но по договору я вам платить не буду».
Какое отношение имеет философия к праву?
«Юриспруденция – это познание божественных и человеческих дел, наука о справедливом и несправедливом». Где же право? Древнеримское право рождалось в судебном процессе, и там же умирало. Нормы были применимы только для каждого конкретного дела. Даже Гай, когда создавал свои институции, включил туда много правил, касающихся не поведения людей, но ведения процесса.
Однако, многие нормы материального права он изложил той же главе. Именно процесс придавал значение материальным нормам. Контракт – договор, защищенный каким-то иском. Если он не защищался, это был уже пакт.
Это право, которое коренилось, скорее, в правосознании, которое не отражалось в нормах.
Дигесты и интституции – памятники не права, а римскому правовому мышлению.
Какое же оно было?
Конкретность. Нет никакой абстракции. Не было, например, термина «право». Все слова (юс, фас, лекс) – какие-то аспекты права. Юс – мнения юристов, легас (лекс) – нормы, принятые на народном собрании, затем – нормы императорских конституций
Своеобразное понятие законности. Высказывания, мнения – да, но не законодательная норма, ставившая закон превыше всего.
Римское классическое право – совокупность мнений. Предлагалось множество способов решения каждой проблемы.
Любопытно. В 426 году императоры Феодосий II и – приняли лекс сагаторию. Ею было чётко установлено, что судья должен был при решении дела ориентироваться на мнение пяти юристов (Павел, Юстиниан и т.п.). Однако позже в его же учебнике сказано – 9 (добавляются 4 юриста, школы первых пяти), и сказано, что надо решать дело большинством юристом, и если ранвое кол-вл голосов, то Папиан при прочих равных, имел два голоса.
Модель д/римского права была скорее для обучения, чем для примемнения в судах.
Что же это за модель?
Всё древнеримское право делится на три категории:
По отношению к лицам
К вещам
К искам
Лица делятся на свободных и несвободных
Под вещами понимается не только материальный объект, но и бестелесный (обязательства). Обязательственное право входило в состав вещного право. Вещами же считались и действия лица. Поэтому когда подавался личный иск (акцио им персона), то вот то действие, который совершил бы ответчик, тоже был вещью.
На практике такое применять было очень сложно.
В современном праве есть понятие «имущество», которое от мира вещей отделяет только те, которые могут быть предметом гражданского оборота. Римляне такого деления не проводили. Они делили на сакральные, общественные (всему обществу). Выделяли вещи, которые могут быть собственностью нескольких поколений (городские стены, здания).
Сами права на вещь выражались во многих терминах, но термин «собственность» отсутствовал. Поэтому было несколько терминов:
Dominium – полное господство над вещью
Proprietas – господство над вещью, обременённое собственностью третьих лиц. }защищались исками – виндикационным
Possessio – владение – право физического обладания вещью, сопряженное с намерением владеть вещью как своей.
Detentio – физического обладания вещью, но без намерения обладать вещью как своей. }защищались интердиктом.
Крометого, был институт прав на чужие вещи:
Сервитут как общее определение права на чужую вещь.
Узуфрукт – личное пользование чужой вещью с присвоением плодов.
В систему вещного права входило также обязательственное право. В последствие чётко дали формулу обязательственных отношений:
Даю, чтобы ты дал
Даю, чтобы ты сделал
Делаю, чтобы ты дал
Делаю, чтобы ты сделал
Термин «контракт» появился только в 1 веке до нашей эры. Помимо этого, был термин «конвенцио» - соглашение, в основе каждого договора лежит соглашение, и термин «пакт» - это тоже договор, незащищенный исками.
Что могло быть доказательством существования договорных отношений?
Обязательства делились на обязательства из деликт и обязательства из договора, а обязательства из договора они поделили на вербальные, литеральные, консенсуальные и реальные.
Вербальные – устные (стипуляция). Посредством стипуляции можно было заключить договоры займа, купли-продажи.
Литеральный – вступал в силу после записи.
Консенсуальные – договор найма (вещей и услуг), товарищества, купли-продажи (совершенно искусственная конструкция. Почему же этот договор, который по логике должен быть реальным, назвали консенсуальным? Потмоу, что по такому консенсуальному догвору можно было договариваться о покупке вещи, которой ещё не существует в природе).
Реальные – займа, ссуды, хранения. Отличия:
Займ – родовые и как правило потребляемые вещи. Ссуда - конкретная вещь.
При займе вещь от кредитора переходит в собственность должнику. При ссуде – переходит только вещь. Поэтому в первом случае риск случайной гибели лежит на должнике, а во втором – на кредиторе.
Классическое римское право сводит нас, как правило, к гражданскому праву. Однако, есь способы решения конфликтов, возникающих из преступлений.
Эклога – 17 глава написана на основе 47 книги Дигест. Нормы очень жестокие, и казалось бы, не соотносится с тем порядком, установившемся в Римской Империи. Тем не менее, так и было.
В Постклассический период (3-6 века нашей эры) делаются попытки систематизировать нормы в кодексы.
В 429 году издаётся Конституция Феодосия II. Что мы видим? Выдвигается следующая программа систематизации – юристам даётся задание написать 3 книги:
Создать кодекс из всех когда-либо созданных институций
Только действующих
Из мнений юристов.
В 438 году Феодосий сам издал кодекс, в который вошли, в основном, действующие императорские институции.
Полная систематизация наследия римского права произошла при императоре Юстиниане, зашёл на трон в 527 году. Поговаривают, был славянином, но получил образование всё-таки римское.
Он хотел дать пособие судьям, но не из-за того, что судьям недоставало правового материала для решения проблем, но наоборот, слишком много.
Вторая цель – создание для системы юридического образования соответствующих учебных пособий. Он считал, что юридтическое образование должно иметь некую систему.
В апреле 529 года вышла конституция о создании кодекса. Через год – сам кодекс.