1.Основные положения о судебном прецеденте.

Судебный прецедент (от лат. praecedentis — предшествующий) — вынесенное судом по конкретному делу решение, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела(1). Если судебное решение по конкретному делу создает “прецедент” (precedent), то это решение приобретает юридическую силу на будущее. Соответствующее положение проистекает из принципа stare decisis (2), в соответствии с которым решения по будущим судебным делам должны выноситься аналогично решениям по предыдущим делам.

Существуют два вида судебных прецедентов: прецеденты, созданные на основе общего права (common law caselaw), и прецеденты, созданные на основе писанного права (case law interpreting enacted law). Указанные виды судебных прецедентов занимают разное место в структурной иерархии источников права, поэтому вернее будет рассмотреть их раздельно.

1.1. Судебные прецеденты на основе общего права.

Общее право, в отличие от прецедентов, созданных на основе толкования законодательства, представляет собой совершенно самостоятельный источник права, существующий отдельно и независимо от писанного права. В правовой системе США общее право занимает самую нижнюю ступень в иерархии источников права, поскольку в стране в конечном счете востожествовал принцип законодательного верховенства в праве, что было обусловлено особенностью исторического развития государственности Соединенных Штатов. Нормы общего права могут быть отменены или изменены по усмотрению законодателя.

Общее право делится на право штатов и федеральное общее право, поскольку под влиянием двух факторов - разделения властей и федерализма - действуют ограничения в области нормотворчества как штатов, так и федерации (сноска 3 - “Ограничения аналогичны законодательным полномочиям штатов и федеральной власти, которые различны по своей природе. Штаты имеют общее полномочие законодательной инициативы в любой области общественных отношений, за исключением ограничений, предусмотренных федеральной Конституцией, тогда как законодательные полномочия федеральной власти ограничены изначально.”). Таким образом, общее право штатов регулирует различные отрасли права соответствующих штатов, такие, например, как деликтное право, договорное право и право собственности. Сфера деятельности федерального общего права значительно уже. Нормотворчество федеральных судебных органов считается правомерным лишь в следующих двух случаях: в случаях, когда Конгресс санкционирует такое нормотворчество при надлежащем исполнении его перечисленных в Конституции полномочий, а также при наличии явной и настоятельной необходимости обеспечить защиту интересов федеральной власти (ссылка 4 - см стр 107).

1.2.Судебные прецеденты, создаваемые толкованием писанного права.

Судебные прецеденты, создаваемые толкованием писанного права, равно как и прецеденты, создаваемые на основе общего права, подчиняются правилу stare decisis. Таким образом, судебное решение по конкретному делу, принятое в результате толкования статута, становится источником права и в дальнейшем подлежит применению при рассмотрении дел, основанных на данном статуте и связанных с аналогичными обстоятельствами.

Как источник права, судебный прецедент на основе толкования писанного права, тем не менее, считается производным от интерпретируемых норм такого права. Поэтому данная категория судебного прецедента находится на том же уровне иерархии источников права, что и толкуемая норма писанного права. Таким образом, судебный прецедент, созданный толкованием положений Конституции имеет преимущество перед противоречащими ей нормами статута, а судебный прецедент, созданный толкованием норм статута, имеет преимущество перед нормами общего права, и так далее. Законодатель вправе отменить судебный прецедент, установленный толкованием статута, равно как и внести изменения в соответствующий статут. Судебный прецедент, установленный на основе толкования положений Конституции США, можно отменить только путем внесения соответствующих изменений или дополнений в текст самой Конституции.