Учебный год 22-23 / Кучер А.Н. Преддоговорный процесси преддоговорные отношения

Кучер А.Н.

На правах рукописи

Преддоговорный процесс и преддоговорные отношения: юридический аспект

Москва

2004 г.

70013148v3

2.2Особенности оферты, адресованной конкретным лицам и

3.1Понятие и природа преддоговорных соглашений. Причины

70013148v3

ПРИЛОЖЕНИЯ

Приложение А К вопросу об отзывности оферты в соответствии с ВК.

Приложение В К вопросу об акцепте на иных условиях и об использовании проформ при заключении договора в соответствии с ВК.

Приложение С К вопросу о заключении договора в ходе переговоров и преддоговорной ответственности в соответствии с ВК.

Приложение 1 Предварительный список документов для документальной проверки

Приложение 2 Модельный меморандум о взаимопонимании

3

70013148v3

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И СТАДИИ ПРЕДДОГОВОРНОГО ПРОЦЕССА

ИПРЕДДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЙ СТОРОН

§1. Понятие преддоговорного процесса и преддоговорных

отношений сторон

Современный имущественный оборот строится преимущественно на основе гражданско-правовых договоров, выступающих в качестве основного способа регулирования отношений сторон. Коммерциализация гражданского права, его гибкое реагирование на запросы современного коммерческого оборота и восприимчивость к принципам и конструкциям, используемым во внешнеэкономическом обороте или разработанным в рамках иных правовых систем, в полной мере сказывается и на развитии договорного права.

После некоторого перерыва в развитии (или, точнее, развития в ином направлении), российское договорное право, регулирующее отношения сторон в процессе заключения, исполнения, изменения и расторжения договоров, вновь является объектом пристального внимания законодателя, ученых и практикующих юристов и коммерсантов. Однако такое внимание сосредоточено в основном на регулировании отношений сторон в рамках уже заключенного договора. Преддоговорным отношениям и преддоговорному процессу в праве по традиции уделяется недостаточное внимание, так как в процессе установления обязательственных отношений большую роль играют не только и не столько нормы права, сколько нормы делового этикета, традиции и обычаи, выработанные веками. Обязательственное право в основном начинает регулировать отношения сторон после того, как стороны оказываются связанными обязательствами и практически не обращает внимания на процесс создания обязательств.

Эта специфика обязательственного права отразилась и на его традиционном для пандектной системы подразделении на отрасли – договорное право и право, регулирующее внедоговорные отношения (возникающие из деликтов и неосновательного обогащения). Преддоговорные отношения сторон в такой классификации не находят себе места и примыкают частично к

70013148v3

договорным отношениям, частично – к внедоговорным. Однако большинство принципов и положений, регулирующих отношения сторон в рамках заключенного договора (договорные отношения сторон) или во внедоговорном режиме, не применимы к отношениям сторон на преддоговорной стадии.

Преддоговорные отношения требуют специального регулирования.

Безусловно, преддоговорные отношения и преддоговорный процесс являются одной из тех сфер, вторжение права в которые должно происходить максимально осторожно и только по мере крайней необходимости.

Действительно, стороны еще не возложили на себя юридически связывающих обязательств (не заключили договора), но в большинстве случаев не совершили

идеяния, которое могло бы быть квалифицировано как деликт, не имело место

инеосновательное обогащение одной из сторон за счет другой. Казалось бы,

почвы для вмешательства права нет.

Тем не менее, современный коммерческий оборот требует определенной формализации и урегулирования поведения сторон и на преддоговорной стадии.

Именно на этой стадии формируется основа будущих договорных отношений и предоставляется возможность разработать оптимальные положения договора,

которые позволят в дальнейшем избежать разногласий и споров. Именно на этой стадии стороны начинают сталкиваться с первыми проблемами, для разрешения которых они обращаются к праву, а оно иногда не может предоставить адекватную защиту интересов сторон до того момента, пока они не окажутся связанными договорными или деликтными обязательствами.

Такие отношения сторон на стадии формирования договорных отношений – преддоговорные отношения - и являются предметом настоящего исследования. При этом мы предлагаем обратиться к анализу только тех преддоговорных отношений сторон, которые имеют или могут иметь юридическое значение для сторон. Отношения сторон, не имеющие юридического значения, (например, отношения, связанные с формированием мотива заключения договора, с процессом анализа рынка и выбора контрагента и т.п.) не являются предметом нашего анализа. Предметом настоящего исследования также являются преддоговорные процедуры, в которых

5

70013148v3

принимает участие только одна из сторон будущего договора, в связи с чем ее действия на этом этапе преддоговорного процесса не производятся в рамках преддоговорных отношений, содержанием которых являлись бы взаимные права и обязанности в преддоговорном процессе. Например, моделирование структуры будущего договора, осуществляемое одной из сторон, а не в режиме переговоров.

Другой пример - действия оферента по выдвижению оферты, которые также не могут быть квалифицированы как совершаемые в рамках преддоговорных правоотношений, поскольку стороны на данном этапе не связывают взаимные права и обязанности. Возможна точка зрения, что между оферентом и акцептантом существует правоотношение, характеризуемое наличием обязательства на стороне оферента не отзывать безотзывную оферту.

Однако этому обязательству, возложенному на оферента законом, не корреспондирует соответствующее право акцептанта. В российском праве отзыв оферты не имеет юридического значения и акцептант может принять оферту, несмотря на ее отзыв, а впоследствии предъявить требования оференту в случае неисполнения последним заключенного договора. Аргумент о наличии правоотношения на этом этапе мог бы использоваться, например, в романском праве, признающем возможность требовать компенсации убытков в случае отзыва безотзывной оферты. Таким образом, в российском праве у акцептанта возникает только так называемое секундарное правомочие акцептовать предложение, но не право, корреспондирующее обязанности не отзывать оферту. Кроме того, при отзывной оферте отсутствует и обязанность оферента не отзывать предложение заключить договор. Более того, российская правовая наука не признает оферту сделкой, влекущей правовые последствия. Таким образом, о отсутствие корреспондирующих прав и обязанностей сторон и юридического факта, на этом этапе отсутствует и правоотношение. Тем не менее, действия сторон по направлению оферты и все их действия до акцепта оферты имеют важное значение и должны быть признаны этапом преддоговорного процесса, являющимся предметом нашего исследования.

6

70013148v3

Особое внимание должно уделяться преддоговорному процессу, когда сторонами по договору будут выступать участники разных правовых систем. В

этом случае контрагенты могут вкладывать разное содержание в понятия,

связанные с процедурой заключения договора, опираясь на концепции,

выработанные их правовыми системами (семьями), а также разные обычаи делового оборота и традиции преддоговорного процесса. Определенные особенности существуют при заключении договоров, сторонами которых являются контрагенты из любых различных государств. Тем не менее, наиболее ярко различия в подходах к пониманию и регулированию преддоговорных отношений сторон проявляются на примере отношений сторон, принадлежащих к различным правовым семьям (а именно, континентального и общего права).

Особый интерес представляет также регулирование преддоговорного процесса в международном частном праве и развитых правовых системах иных государств.

Поскольку в последнее время значительно возросло количество внешнеэкономических сделок, заключаемых российскими участниками коммерческого оборота, и российские компании в своей деятельности активно используют опыт иностранных контрагентов, представляет теоретический и практический интерес изучение концепций, выработанных иными правовыми системами или международным правом. В связи с этим в настоящем исследовании мы проводим анализ основных положений права некоторых зарубежных стран, регулирующих преддоговорные отношения, а также приводим их сравнительный анализ с положениями российского права и отмечаем тенденции развития права в сфере регулирования отношений сторон на преддоговорном этапе.

Вопрос о правовом регулировании процедуры заключения договора и преддоговорной ответственности в праве различных государств приобретает особую актуальность в отсутствие четких положений о праве, применимом к процедуре заключения договора и преддоговорной ответственности.

Большинство источников международного права обходят молчанием этот вопрос и разрешают лишь вопрос о праве, применимом к отношениям сторон по уже заключенному договору. Таким образом, ясность относительно того, какое

7

70013148v3

право регулирует преддоговорные отношения сторон существует лишь в случае,

когда речь идет о преддоговорной ответственности при недействительности заключенного договора. Вопрос о том, право какой страны регулирует выдвижение оферты и акцепт оферты, переговоры сторон в отношении заключения договора (включая вопросы недобросовестного поведения при переговорах), преддоговорную ответственность в случае, если договор не был заключен (например, если одна из сторон без достаточных на то оснований прервала переговоры) и т.п., остается неразрешенным.

Возможны несколько подходов. Первый подход заключается в том,

чтобы к выдвижению оферты (включая определение обязательных критериев,

которым должна соответствовать оферта, возможности отзыва оферты и т.п.)

применялось право страны, где была сделана оферта, а к акцепту – право страны, где был произведен акцепт (причем, страной, где сделаны оферта и акцепт, должна считаться страна, где были произведены соответствующие действия (направлена оферта или направлен акцепт), а не страна, где была получена оферта или акцепт, соответственно). Такой подход основывается на признании оферты и акцепта односторонними сделками. Однако, как будет рассмотрено ниже в настоящей работе, квалификация оферты и акцепта как односторонних сделок не получила признания в теории и практике. Кроме того,

предложенный подход не лишен недостатков, так как регулирование оферты и акцепта обычно симметрично и признать, что правом, регулирующим оферты и акцепт будет право различных государств, будет не всегда целесообразно.

Второй возможный подход заключается в том, чтобы к оферте и акцепту применять право страны, которое применялось бы к договору в случае, если бы он был заключен. Однако этот подход не принимает во внимание, что в результате действия принципа автономии воли договор, который будет заключен, может в действительности регулироваться иным правом, чем право,

которое будет применимо к оферту и акцепту (так как на момент заключения договора соглашение сторон о праве, применимом к договору, еще не будет достигнуто).

8

70013148v3

Третий подход предлагает применять к оферте и акцепту право страны места заключения договора. Местом заключения договора является, с точки зрения ГК РФ (ст. 444), место жительства или место нахождения лица,

направившего оферту (если в договоре не указано иное). Однако позицию ГК РФ разделяют не все. Так, Саватье обращал внимание на то, что «в судебной практике считается, что местом заключения договора является то место, где договор был окончательно сформирован».1 Помимо проблем, возникающих с неопределенностью в том, что считать местом заключения договора, при применении предложенного подхода возникают проблемы, связанные с тем, что место заключения договора может быть указано в самом договоре после его заключения (и, соответственно, учесть его при определении права, применимого

коферте и акцепту, невозможно).

Вотношении права, применимого к переговорам, самой распространенной является точка зрения, что таковым должно признаваться право страны, где ведутся переговоры. Однако поскольку переговоры могут вестись путем, в том числе, обмена сообщениями, когда стороны физически находятся в разных странах, применить критерий страны ведения переговоров для определения применимого права не представляется возможным.

Что касается вопроса о праве, применимом к преддоговорной ответственности, в теории и на практике также нет единства мнений.2 Одна из существующих точек зрения заключается в том, что к преддоговорной ответственности необходимо применять право, регулирующее (или которое регулировало бы) заключенный договор.3 Эта точка зрения упречна по причинам, рассмотренным выше применительно к праву, регулирующему оферту и акцепт. Вторая точка зрения состоит в том, что к преддоговорной ответственности должно применяться право страны совершения деяния,

1Саватье Р. Теория обязательств. М. 1972. С. 186.

2Ruster Bernd Business Trnsactions in Germany (FRG), vol. I. P. 10-87.

3Palandt-Heldrich, Anm. 4 vor. art. 12 EGBGB.

9

70013148v3

являющегося условием ответственности.4 Эта позиция основана на выводе о деликтном характере преддоговорной ответственности, а, как будет рассмотрено ниже, такой вывод поддерживается далеко не всеми теоретиками и практиками.

Таким образом, вопрос о праве, применимом к оферте, акцепту,

переговорам и преддоговорной ответственности, остается неразрешенным.

Отчасти это можно объяснить общим невниманием права к преддоговорному процессу. Представляется, что тенденция современного права к более детальному и полному регулированию преддоговорного процесса приведет к принятию специального законодательства (и, предпочтительно,

унифицированных актов международного частного права), специально регулирующих вопрос применимого права.

4Bernstein Kollisionsrechtliche Frage der culpa in contrahendo, RabelsZ 41 (1977) 281 et. seq.

10

70013148v3