Учебный год 22-23 / ЗАДАЧА 4-5
.docxЗАДАЧА 4
ИНКОТЕРМС-2000, являясь сборником торговых обычаев, подлежит применению при условии ссылки на него сторонами в договоре,i но в соответствии с п.3 ст.15 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в РФ» от 07.07.1993 ТПП РФ свидетельствует торговые обычаи, действующие на территории РФ. И в соответствии с п.4 Постановления Правления ТПП РФ от 28.06.2001 №117-13, ИНКОТЕРМС-2000 признан торговым обычаем. А в соответствии с п.5 ст.2 ГК РФ и п.5 ст.421 обычай применяется при отсутствии соответствующей нормы закона или условия договора. Соответственно правило FOB, на которое ссылается ЗАО «Пенька, лес, щетина» и которое устанавливает момент перехода риска случайной гибели или порчи товара с продавца на покупателя в момент пересечения товаром поручней судна перевозчика, может применяться только при отсутствии условия в договоре и нормы закона. Но в соответствии с п.1 ст. 1 Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» от 11.04.1980 к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, когда эти государства являются государствами, участвующими в Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» от 11.04.1980, подлежит применению данная конвенция, причем в соответствии с п.4 ст.15 Конституции РФ, ст.5 ФЗ от 15.07.1995 N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации", п.2 ст.7 ГК РФ норма международного договора имеет приоритет над национальным законодательством. Также в Постановлении Пленума ВС РФ от 10.10.2003 г. №5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ» сказано: «при рассмотрении судом гражданских, уголовных или административных дел непосредственно применяется такой международный договор Российской Федерации, который вступил в силу и стал обязательным для Российской Федерации и положения которого не требуют издания внутригосударственных актов для их применения и способны порождать права и обязанности для субъектов национального права». Учитывая то, что Россия и Германия являются участниками данной конвенции, то к отношениям ЗАО «Пенька, лес, щетина» и «Нихтсцалер ГмбХ» подлежат применению нормы данной конвенции, и п.1 ст.67 Конвенции устанавливает момент перехода риска в случае наличия обязанности продавца передать товар перевозчику с момента такой сдачи.ii Следовательно, учитывая данные товарораспределительных документов, указывающих на то, что товар пересек борт судна перевозчика в надлежащем состоянии, риск порчи и повреждения товара должен нести покупатель. И в соответствии со ст.66 конвенции утрата или повреждение товара после того, как риск перешел на покупателя, не освобождают его от обязанности уплатить цену, если только утрата или повреждение не были вызваны действиями или упущениями продавца. Следовательно, требования истца подлежат удовлетворению в соответствии со ст.66, п.1 ст.67 Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи».
ЗЫКИН «ОБЫЧАИ И ОБЫКНОВЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОЙ ТОРГОВЛЕ»
ЧЕМ ОБЫЧАЙ ОТЛИЧАЕТСЯ ОТ ОБЫКНОВЕНИЯ
«Обычай делится на обычное поведение и возникшее на его основе правило (!) поведения, которое в свою очередь возникает на основе единообразного и постоянно повторяющегося поведения.
Обычай закрепляется, когда 1) санкционируется государством 2) активно используется в общественной практике.
Что касается обыкновения - это неправовой обычай, поэтому использовать судам его, казалось бы, не комильфо. И он применяется тогда, когда стороны ЗНАЮТ о его существовании. А вот обычай как раз может применяться даже когда стороны о нем не знали.
Да, так, добавлю, что обыкновениям не нужно иметь прямой ссылки в законе в отличие от правового обычая.
Коллизионные привязки могут применяться к обычаям, но не к обыкновениям. Все дело в том, что считается в НПА, регулирующим правоотношения с иностранным элементом, за обыкновение. Разных правовых системах одно и тоже правило может быть обычаем, обыкновением и нормой закона.
Обычай как диспозитивная норма применяется, если иное не предусмотрено соглашением сторон. А Обыкновением подлежит применению, если на него есть ссылка в договоре - у нас этого в задаче нет, т. е. они это не оговорили. Значит, действует обычай какой он есть.»
i 12. ОБЫЧАИ ПОРТА ИЛИ КОНКРЕТНОЙ ТОРГОВЛИ
Так как Инкотермс предлагают комплект терминов для использования в различной сфере торговли и регионах, невозможно всегда точно сформулировать обязанности сторон. До некоторой степени поэтому необходимо ссылаться на обычай порта или конкретной торговли или практику, которую сами стороны могли установить в предыдущих операциях (сравни Статья 9 Конвенции ООН 1990 года о договорах для международной торговли товарами). Конечно желательно, чтобы продавцы и покупатели постоянно должным образом информировали друг друга о таких обычаях при обсуждении их договоров и при возникновении неясностей поясняли свою законную позицию соответствующими статьями в своих договорах купли — продажи. Такие специальные условия конкретного договора будут заменять или изменять все, что было сформулировано как правило толкования различных терминов Инкотермс.
ii Статья 67
1) Если договор купли-продажи предусматривает перевозку товара, и продавец не обязан передать его в каком-либо определенном месте, риск переходит на покупателя, когда товар сдан первому перевозчику для передачи покупателю в соответствии с договором купли-продажи. Если продавец обязан сдать товар перевозчику в каком-либо определенном месте, риск не переходит на покупателя, пока товар не сдан перевозчику в этом месте. То обстоятельство, что продавец уполномочен задержать товарораспорядительные документы, не влияет на переход риска.
2) Тем не менее риск не переходит на покупателя, пока товар четко не идентифицирован для целей данного договора путем маркировки, посредством отгрузочных документов, направленным покупателю извещением или иным образом.