Учебный год 22-23 / ГП 13.09.17

Гражданское право.

Источники ГП.

Что такое источники ГП и какие они бывают? 1. НПА - гражданское законодательство. 2. Международно-правовые нормы (международные конвенции, договоры). 3. Обычаи. В других правопорядках есть и другие источники: судебный прецедент (как решение суда по конкретному спору, при чем не любого суда, а только высшего); цивилистическая доктрина (во Франции сейчас суды их принимают иногда, например). Вопрос об индивидуальных актах - ФГК говорит: "договор - закон для двоих" - но это не источник права. Индивидуальные акты - не источники права в ГП !!!

Право как совокупность нормативных актов. А нормативные акты почти никогда не принадлежат чисто только одной отрасли права, они всегда разноотраслевые. ГК - преобладают гражданско-правовые нормы. НО: ст. 3 - о составе гражданского законодательства - это норма не гражданского, а конституционного права. Договор перевозки когда будем рассматривать - столкнемся с транспортными кодексами. О ГП там говорят 30% норм. А вот организация перевозок - вопросы административного права. Интересно: диспозитивная норма - подсказка сторонам о том, как обычно поступают в схожей ситуации. Поэтому во сногих развитых правопорядках диспозитивные нормы стараются как можно меньше включать в закон. Считают, что стороны должны действовать сами, на свой страх и риск. Например, так делают голландцы. У нас же эти подсказки сознательно включаются. Но это к вопросу о преобладании диспозитивных и императивных норм в гражданском праве - не так все просто.

Международные договоры и ст.7 ГК (о том, что МП выше национального). МД - источники национального ГП тоже, но есть ряд заблуждений. Прежде всего, бывают разные договоры. Многосторонние называются конвенциямии. Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продаже товаров - пример. В ней участвуют порядка 90 стран. И вот тут ст.7 распространяется, но только в той сфере, в которой действует конвенция. В договоре важно правильно употреюлять слова. Российское право и российское законодательство - разные вещи. Право - действует Венская конвенция, а зак-ство - ГК и другие НПА.

Двусторонние международные договоры. Например, о взаимной защите инвестиций.

Международные конвенции могут действовать непосредственно (как эта Венская), а могут требовать принятия национального закона. Классический пример - Женевские вексельные конвенции. Например, 1930 г о переводном и простом векселе. Она предполагает, что участники принимают национальные законы, которые полностью соответствуют самой конвенции.

Обычай как источник права. Часто были обычаи морских торговых портов (Мурманский, например). А сейчас развиваются в коммерческом обороте. Недавно попровали ст. 5 оборота. (Внимание! Перечитывала это предложение уже после лекции - понятия не имею, о чем он. Старалась записывать прямо за ним, но иногда он слишком быстро перескакивает. Настя) Есть обычаи и в вещном праве. Например, обычай собирать грибы да цветы с полей (с оговорками - экологическое право и Красные книги.) Даже с точки римского права это захват - оккупацио. Замучаешься это все регулировать, поэтому сбор и охота часто регулируются обычаями. Но чаще всего обычаи встречаются в торговом обороте. Иногда издаются сборники обычаев - этим занимается Международная торговая палата. Эти сборники называются правилами. Сейчас их больше 400. Это не нормы права, это обычаи. Например, правила ИНОКОТЕРМС. А в РФ есть торгово-промышленная палата, которая в случае спора свидетельствует судам, есть ли какой-либо обычай. Пример с продажей нефти (стандартный и королевский баррель или как-то так, проверь это потом).

В международной торговле по мере развития появились еще 2 понятия, которые путают с обычаями. 1. обыкновения - обычай, относительно которого стороны договорились. Потому что обычай действует и без договоренности. 2. заведенный порядок - практика, сложившаяся во взаимоотношениях сторон. Вообще это, как и обыкновение, тоже подразумеваемое условие договора. (5 лет делали так, на 6 забыли - а это уже заведенный порядок. Но это пример, про сроки Суханов не говорил). Формулировки англо-американсого права гораздо сложнее. Когда что-то переходит в статутное право, в формулировках пытаются объять как можно больше случаев, и у них появляются термины на много страниц. Суханов советует еще раз почитать об этом в его учебнике.

Гражданское законодательство. Есть несколько важных моментов, которые надо запомнить: 1. Гражданское законодательство в РФ - предмет федеральной компетенции. Мэрия Москвы не может издавать таких законов, например. Цель - чтобы статус собственника, сделки, гражданский оборот и все такое было одинаковым по всей стране. 2. п.2 ст.3 - интересная запись: гражданское законодательство - это только федеральные законы. Т.е. акты, исходящие от парламента. При принятии 1 части ГК за статью 3 было отдельное голосование. А вот указы президента - подзаконные акты. А это после разгона парламента указом президента, поэтому в 94 году это было ухххх. Так что есть законодательство, иные правовые акты (указы президента, постановления правительства и тд) и другие (ведомственные нормативные акты) - всего 3 уровня. Ведомственные нормативные акты должны регистрироваться в МинЮсте. Некоторые органы сопротивлялись, наприимер, ЦБ 3. ГЗ - система ГК и иных ФЗ. Кроме того, ГК - не конституционный закон (по особенностям прнятия), то есть формально тоже обычный ФЗ. Было мнение, что раз так, то новый закон отменяет действие предыдущего в противоречащей части. И было ничего не понятно. Потом от этого отошли. Но теперь считают, что ГК - первый среди равных, так как устанавливает систему законодательства, он сам предусматривает принятие множества законов с целью его развития. Так что он имеет огромное значение в сфере упорядочивания НПА.

ГК РФ. Прежде всего, ГК - традиция европейскго континентального права, при чем считается, что началось с Франции - кодекс Наполеона. Суханов, конечно, не согласен - немцы тоже в это время разрабатывали свое уложение!!! А еще от ФГК осталось процентов 10, а от ГГУ - аж 85-90%!!! А Наполеон вообще не участвовал в написании кодекса! В общем, тут идет долгая история о том, что австрийцы топ. (заодно укол в сторону предпринимательского права - вечные две темы). "Так исторически сложилось - немцы были здесь первые". Хайсе - немецкий профессор. Издал в 1807 году брошюру о лекциях по пандекстистике. В своих лекциях он разделил пандекты - выделил общую часть, разделил на вещное, обязательственное, наследственное и семейное право. Это все еще часть истории ГГУ (БГБ по оригинальному звучанию).

Наш ГК РФ - третий ГК в истории России. Первый вариант ГК глупостей не содержал (и Суханов этим гордится). А потом стали появляться глупости. Неправильное определение корпорации, машинные места как объекты недвижимости (если я правильно услышала). Некоторые вещи в ГК регулируются на основе советского права, а современные вещи - на основе английского. "Дом на советском фундаменте с английской крышей - своеобразное явление".

"Концепция развития ГЗ РФ" - книжечка, которую показывает Суханов. Очень рекомендует. Она небольшая. Это первый (и пока что единственный) случай, когда изменения в важный закон вносятся на какой-то научной базе, а не просто так. Изменения еще не закончились. Что было, почему надо менять и как это надо менять.

Вопрос о соотношения ГК и законодательства о хоз деятельности. Есть еще много кодексов - Трудовой, земельный, налоговый, бюджетный и тд. В РФ хотят принять хозяйственный кодекс, и цивилисты против. Если принять предпринимательский кодекс, который объединит все, но им Суханов готов ставить памятник. Давно хотели создать что-то комплексное, но ничего хорошего не выйдет. Невозможно это все соединить органично. Да и никто не даст. Торгового права в РФ нет, и принимать Торговый кодекс тоже нет смысла. Многие институты останутся неохваченными. Невозможно. Многие страны уже отказываются от Торговых кодексов.

Роль судебной практики. Особенности России: 1. Пленум ВС РФ принимает постановления, которые объявлены обязательными для всех в конституционном законе. Но это не решение по конкретным делам - т.е. не прецедент. Так что прецедент - не источник права. 2. Постановления пленума не содержат новых норм права, они содержат обязательное толкование уже существующих норм права. Ну, честно говоря, иногда фактически они создаются, если есть пробелы и тд. И вообще, иногда эти постановления выглядят лучше, чем законы. А как угасающие звезды - еще действуют постановления пленума ВАС. 3. Ну есть документы, вызывающие сомнения - обзоры практики, письма. Формально - не источник права, но судьи ими руководствуются так же, как постановлениями пленума. 4. Записали в АПК - решение мб отменено, если противоречит сложившейся арбитражной практике. Интересный ход. Но проблема в том, что решения судов разные, и ссылки на них в иске не всегда по делу. Так что всегда учитывается специфика ситуации, нет общего правила. Так что это не источник права. 5. С легкой руки КС РФ распространились правовые позиции. Но КС может только отменить норму (признать неконституционной), он не создает новых. Но правовые позиции - это мотивировка суда, то, чем он руководствуется. Правовые позиции тоже не источник права, так как они меняются, иногда расходятся друг с другом.