Учебный год 22-23 / 8. Договор (общие положения)-1
.docxЛекция №8 (21.10.2013)
ТЕМА: Общие положения о договоре
Договор – не правоотношение (как считает М.И. Брагинский), не обязательство. Это ЮФ, из которого возникает обязательство.
Мы привыкли говорить, что договор – это сделка. Это не совсем так. Теперь гл.9 впереди, а договоры потом. Это неудобно.
В проекте ГК включена статья «недействительность договора» - положения о недействительности сделок применяются субсидиарно – нарушение принципов пандектистики. Последствия недействительности ничтожного договора не могут быть применены судом по своей инициативе. В общем много нестыковок с Общей частью ГК. Ст.431.2 ГК – повторение ст.178 ГК.
В реальной экономике договор – это регулятор экономических процессов, инструмент синергетического свойства экономики. Договорной способ регулирования в рыночной экономике – основное средство, за счет которого достигается равновесие.
ЕМ: вызывает сомнения термин «административный договор».
Договор – общеправовое понятие (Суханов) Но если договор – соглашение равноправных субъектов, то выдерживается ли эта аксиома? В дореволюционной России ученический договор – был договором личного найма. С 30 годов прошлого века появляется зак-во об охране труда и появл. правило: трудящийся подч. ПВТР.
Но и в некоторых ГП-договорах – тоже есть элемент подчинения внутреннему распорядку (пассаж. перевозки)
В ГП – действует принцип свободы договора:
субъект может в рамках закона выбирать вид (тип) договора
затем – выбор контрагента договора
свобода в определении характера (содержания) заключаемого договора
диспозитивные нормы (если иное не предусм…)
выбрать поименованный или не поименованный договор
заключение смешанных договоров (элементы различных договоров)
(договор на распоряжение искл. правами – в кач-ве отступного отдается исключительное право – там особые нормы – здесь соглашение об отступном и договор на распоряжение и/п)
Не путать смеш. договор с ситуацией, когда смешанность уже предусмотрена законом. Например, аренда предприятия – не смешанный договор ,а сложный договор. Смешанный договор – смешиваемый сторонами, не законом.
Комплексные договоры – 2 т.з. – (1) синоним смеш,. (2) иное – ЕМ: договор на подготовку оборудования и прочее (в чем отличие от смеш. – в рамках одного соглашения объединяются три договор в отношении одного объекта, эти три договора каждый регулирует отношение в своей части)
Непоименованные договоры. Например, договор буксировки (КТМ, КВВТ) Важно: првоначально биржевые сделки не защищались: а теперь они получают защиту, если они соответствуют общим началам ГП.
Как соотносятся императивные нормы с договором (Ст.422) Вновь созданные имп. нормы обр. силы не имеют, если только это спец. не указано в законе.
Классификация договоров: по каузе.
Сейчас типизация:
по передаче собственности
во временное пользование
подряд
кредитно-заемные обяз-ва
………
обяз-ва деликтные и из кондикции
То есть классификация – по каузе (юр. цели)
Еще в учебнике – деление договоров на вещные обязательственные. Это из немецкого права. Вещные и обязательственные сделки были нужны немцам для сделок с недвижимостью в конце 19 века. ДКП недвиги ничего не порождает, а порождает вещный договор (от передаче) и он абстрактный . При недействительности правоуст. договора – запись о передаче действительна.
Публичный договор
Ст.426 ГК – для защиты прав потребителей. Вроде все очевидно. Но напрмиер, надо жилище присоединить к энергетической системе. А все компании связаны – энерегетическая со снабжающей и т.п. Это очень трудно – заключить такой договор. Когда услуги оказыввает монополист – вопрос становится актуальным. В проекте – включат еще и ИП, не только организации.
Услугодатель (продавец) с каждым кто обратится. И цена (условия) должны быть одинаковые для всех категорий потребителей.
Если в магазине сделали скидку – то правомерно ли это? Может ли следующий оспорить сделку. Все цены устанавливаются одинаково – но право продавца на скидку никто не отменял. Но может ли продавец избирательно делать скидки? Норма: нельзя устаналвивать цены по дискриминационным мотивам. Скидочная карта – в рамках закона – типа у всез же есть возможность получить карту
Две ф-ции публичного договора:
всем равные возможности получения товаров, работ и услуг
Договор присоединения
Классический пример – в законе об организации страхового дела – страховщик излагает условия страхового договора. Или банки, или транспортные организации.
В советской литературе – такие договоры рассматривались как эксплуататорские.
Вообще такие договоры требуют жесткой гос. регламентации, а у нас такого нет.
Предварительный договор
Предварительный догвор исполняется пуьтем соврешения сделки только. ПО своей сути предврительный договор позволяет обспечить заключение договора в будущем. В новой ред. : указать в предв. дог. почти все сущ. условия будущего договора, а точнее – условия отпредмете и условия, который стороны решили включить.
Содержание договора как сделки – совокупность условий, согласованных сторонами, которые определяю права и обязанности сторон обязательства. Градация условий разная в разной литературе. ЕМ: главаное 0 различение условий на существенные и несущественные.
Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем сущ. условиям:
о предмете
Стороны должны указать что хотят получить в результате
которые названы в законе, или иных НПА и как сущ. или необходимые для договоров данного вида (в нов. ред. эти группы разграничат)
Договор подряда на кап. строительство – начало и окончание работ и описание документации. Или договор лизинга – только в предпринимательских целях.
о которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение
Если такое условие не согласовать, весь договор потреяет смысл.
Начиная с СССР цена в ДКП – не является существенным условием. В.В. Витрянский написал, что оно существенное.
Классификаций много может быть. НО деление на сущ. и несущ. – важнее для практики
Заключение договоров
Наш ГК не адаптирован до конца к условиям рынка. Различается заключение договора между присутствующими и отсутствующими. Если присутствующими – оферта – устная. Возможно заключение конклюд. действиями. Но акцепт должен совпадать с офертой полностью.
Акцепт на иных условиях – не акцепт. Принцип зеркальности оферты и акцепта. НО эта норма не учитывает обычае в торгового оборота. Например, на ф. бирже выставляют заявку и цена - от 105 до 115. То есть не во всех случаях этот принцип должен работать. Например, сделки на бирже.
Заключение договора в обязательном порядке – ст.445, Закон о поставках для фед. гос. нужд. 1994 г. С 1.01.2014 г.- нач . действовать ФЗ 5.-4.2013 о контрактной системе в сфере закупок работ, товаров и т.д.