Учебный год 22-23 / Частное и публичное право

Теории критерия разделения частного и публичного права:

1. Материальная или теория интереса.Ульпиан

Публичное право - удовлетворение интересов римского государства в целом, а вот частное защищает интересы отдельных лиц государства.

Недостаток: многие нормы права служат одновременно интересам и публичным и частным.

2. Целевая. Петражицкий

результат слияния двух теорий – интереса и психологической теории права

1. если субъект считает себя управомоченным в общем интересе, на благо подвластных лиц или социальной группы - мы имеем дело с социально-служебным правом;

2. если же в своем личном интересе - перед нами лично-свободное право

Недостаток: 1) нестабильна 2) не отвечает действительности

3. Субъектно- целевая.(Агарков)

подразделяет субъективные права по степени свободы субъектов права в выборе целей мотивов их приобретения и осуществления.

• Если цели строго определенные- права публичные

• Если права признаются за их обладателями независимо от этих целей - это права частные.

4. Формальная или процессуальная (Муромцев, Иеринг)

В основе - критерий защиты нарушенных субъективных прав:

• Если инициатива защиты прав принадлежит государству - право публичное.

• Если инициатива защиты прав принадлежит их носителю - интерес частный.

Недостатки: Возбуждение уголовного преследования возможно и по частному почину, так же, как и защита публичных субъективных прав граждан.

5. Предметная (Победоносцев, особенно. Кавелин, Гойхбарг современный Тархов)

Нормы регулирующие имущественные отношение - частное право

Нормы, регулирующие неимущественные отношения – публичные

Недостатки: ряд отношений как имущественных, так и не имущественных может строиться по одинаковым принципам. («Раздел 7 ГК» где исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности достаточно мирно сосуществуют с личными правами автора + Отношения по КП и налоговые отношения являются имущественными, о несмотря на это регулируются уж слишком не одинаково).

6. Субъектная. (Кокошкин)

Частное право есть совокупность правоотношений подданных между собой, то есть правоотношений между лицами, подчиненными стоящей над ними власти и в этом смысле равными друг другу.

Публичное право есть совокупность правоотношений, в которых непосредственным или посредственным субъектом права или обязанности является государство, как организация, обладающая принудительной властью.

Возражение:Частноправовые отношения казны и государственных предприятий. Государство не всегда выступает в правовой жизни как субъект принудительной власти

7. Предметно – субъектная (Хвостов, Черепахин, Покровский)

Частные субъективные права – возникают на почве правового регулирования отношений юридически равных, не подчиняющихся друг другу субъектов, взаимодействующих исключительно координационным способом.

Публичные субъективные права -возникают на почве правового регулирования отношений лиц, находящихся по отношению друг к другу в отношениях власти и подчинения (субординации), прежде всего в отношениях с участием государства

8. Метода правового регулирования (Покровский, Агарков)

Классифицирует не права, а нормы. Критерием классификации является тот прием, с помощью которого право воздействуют на регулируемые им общественные отношения:

• Публичные – императивные нормы – централизованное регулирование

• Частные - диспозитивные нормы- децентрализованное регулирование,осуществляемое самими участниками отношений и основанное на диспозитивных нормах,, больше «используемых» как подсказки.

Нащ кафедральный учебник как раз использует теории 6, 7, и 1 .

Способ воздействия их норм на регулируемые отношения

Построено на началах координации (согласования) деятельности юридически равных участников регулируемых отношений, реализующих собственные (частные) интересы, представляет собой систему их децентрализованного регулирования, в значительной мере - саморегулирования.( Диспозитивность) В сфере частноправового регулирования императивный характер носят главным образом правила, касающиеся статуса личности и вещные права.

В принципе, это почти полностью соответствует и отношению законодателя к этому вопросу:

• ч.1 Ст.1 ГК говорит об Основных началах гражданского законодательства, то есть о методе гражданско-правового регулирования (теория 7)

• ч.1 и ч. 3 ст 3 ГК говорящая о принципах, на которых построены сами отношения регулируемые и не регулируемые ГК , т.е. о методе построения отношений, являющихся предметом ГП регулирования (теория 6)