Концепция глобального обеспечения в гражданском праве зарубежных стран

1. Индивидуализация предмета залогового права

п. 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. Если эти условия не прописаны, то нельзя считать договор заключенным

Президиум ВАС:  при отсутствии в договоре о залоге сведений, индивидуально определяющих заложенное имущество, договор о залоге не может считаться заключенным, это необходимо для того чтобы выделить его среди однородных вещей

Недостаточно для индивидуализации, например, стационарность места нахождения вещи.

6 Принципов Меера для индивидуализации

• Специальность.

• Запись может быть внесена в отношении только определенного имения

• Обязательность

• Гласность

• Достоверность

• Бесповоротность

• Старшинство

Победоносцев - принципа гласности и специальности не было в римском праве, он появился только в германии. Гласность обеспечивалась оглашением перед судом заявления об ипотеке, и в этот же момент происходила специализация. Нельзя сделать оглашение без индивидуализации предмета.

Гантовер не допускал текущий залог, замена предмета не допускалась 

Дернбург: залог в широком смысле это неизменное право на имущественный объект, из которого можно получить удовлетворение в случае несвоевременной уплаты долга; в узком смысле это ограниченное право кредитора на вещь.

В германии есть генеральная ипотека - все настоящее и будущее имущество кредитора. Предмет залога - совокупность объектов – склад, библиотека. Если к этой совокупности что-то прибавляется, то оно тоже становится обремененным залогом.

Динамический залог - должник может поменять предмет залога на что угодно. Новое право стало отказываться от такого обширного залога, и ввело правило специальности залога.

Статистический залог – можно поменять только на вещи того же рода.

Основополагающий принцип - принцип индивидуализации - «достаточная определенность или по крайней мере определимость».

Причины существования этого принципа:

1) историческая - ответственность несет не лицо, а вещь, и поэтому, чтобы ответственность могла нести вещь, надо знать, что это за вещь.

2) правовая. Сделка делится на общую и вещную, нельзя передать неопределенную вещь, нельзя получить право собственности на неопределенный предмет.

3) политическая - законодатель, исходя из экономических, социальных и политических условий, ослабляет или ужесточает политику в области определимости предмета договора.

Ослабевает принцип индивидуализации, появляются новые способы обеспечения: складской залог, глобальная цессия, предварительная цессия, обеспечительная передача права собственности на движимые вещи, находящиеся в определенном месте, пролонгированный залог, генеральный (общий) залог.

Канада

Текущее обеспечение.

Текущее обеспечение нужно признать не будущим обеспечением – оно существует в настоящем. Обеспечительный интерес существует уже сразу после заключения договора о текущем обеспечении.

Противостояние залога и траста. Если должник отдал в залог все свое имущество, а потом в траст отдал другому кредитору, то судебная практика отдаёт приоритет залогу, то есть текущему обеспечению.

1.В основе текущего обеспечения всегда лежит обеспечительный интерес, который имеет правовую защиту. Закон не содержит запрета на последующее распоряжение всем имуществом должника, однако по смыслу института текущего обеспечения такое распоряжение является противоправным, так как нарушает обеспечительный интерес кредитора с текущим обеспечением и разумные ожидания сторон.

2. Кредитор изначально рассчитывает, что должник не сможет распорядиться всем своим имуществом так, что другой кредитор сможет обойти кредитора с текущим обеспечением и получить более приоритетное право над всем имуществом должника. Должник вышел за пределы того разрешения, которое было предоставлено ему залоговым кредитором.

3.Кредитор с floating charge (залог)  имеет беститульное владение. Однажды совершенная привязка, т.е. кристаллизация обеспечительного интереса, уже не может иметь обратной силы.

4. В основе текущего обеспечения лежит доверие кредитора к должнику. Это фидуциарная конструкция.

Интерес, который лежит в основе права залогодержателя при floating charge, не дает своему правообладателю полной власти над имуществом должника. Этот интерес существует, однако еще не является проприетарным. Именно поэтому залогодатель может распоряжаться своим имуществом в рамках обычной предпринимательской активности.