Учебный год 22-23 / Крашенинников, Байгушева - Оговорка о сохранении (Наташа)

Е.А. Крашенинников, Ю.В. Байгушева

Спорные вопросы оговорки о сохранении права собственности

1. Понятие оговорки о сохранении права собственности

Оговорка о с охранении пс – это включенное в совершаемый во исполнение договора купли-продажи движимой вещи договор о передаче ее в собственность условие, что право собственности на вещь остается за продавцом до полной уплаты покупателем покупной цены.

Возможность такой оговорки санкционирована абз.1 ст.491 ГК – право собственности может не переходить до наступления какого-либо события в будущем. Однако это не отражает специфики отношений покупатель-продавец: нормальным вариантом является именно сохранение собственности за продавцом до уплаты покупной цены, остальное встречается крайне редко (Флюм).

Механизм: три договора

1. Договор купли-продажи движимой вещи (обязательственная сделка) -согласовываются условия:

   1. Об обязанности продавца к передаче права собственности (ПС) покупателю только после уплаты последним покупной цены;

   2. Об обязанности к установлению ограниченного вещного права (ОВП) покупателя на данную вещь, которое позволяет ему владеть и пользоваться ей и до перехода ПС.

2. Договор о передаче движимой вещи в собственность (распорядительная сделка) – снабжается отлагательным условием:

   1. Будучи предусмотренной договором купли-продажи в качестве подчиненного момента упомянутого выше условия, оговорка о сохранении права собственности не делает волеизъявления продавца и покупателя условными, а действие договора – зависимым от будущего неизвестного обстоятельства. Условным является именно договор о передаче права!

   2. Данный договор считается совершенным с выполнением его фактического состава (ДОГОВОР+ПЕРЕДАЧА), в который не входит наступление условия - уплата покупной цены, поэтому здесь решающим является момент совершения договора, а не наступления условия. Например: добросовестность приобретателя должна оцениваться именно на момент совершения условной отчуждательной сделки.

3. Договор об установлении ОВП покупателя на вещь (распорядительная сделка) – ОВП отпадает в момент перехода ПС к покупателю, то есть, в момент полной уплаты покупной цены.

Оговорка о сохранении ПС охраняет продавца: в случае неуплаты покупателем цены продавец вправе отказаться от договора и истребовать вещь. Однако у нас, согласно абз.2 ст.491 ГК –вправе только истребовать -> малоэффективность оговорки. Надо дополнить ГК! Ведь право отказаться от договора является охранительным правом, и оно должно принадлежать продавцу, иначе весь смысл оговорки теряется. Сарбаш считает, что, несмотря на молчание ГК, у продавца такое право имеется, но ст.310 ГК прямо запрещает даже предусматривать такое условие в договоре купли-продажи между предпринимателями.

Вследствие использования оговорки о сохранении права собственности владение движимой вещью утрачивает значение средства легитимации владельца в качестве собственника вещи. . Ввиду широкого применения оговорки о сохранении права собственности кредиторам необходимо учитывать, что их должники, возможно, не являются собственниками находящихся у них во владении движимых вещей.

Оговорка о сохранении права собственности не может применяться при отчуждении недвижимой вещи, в противном случае создавалась бы неопределенность в принадлежности права, переход которого подлежит регистрации. В связи с этим несостоятельна норма п.3 ст.564 ГК, допускающая такую оговорку при продаже предприятия, признающегося предприятием.

2. Согласование оговорки о сохранении права собственности

Согласуется при заключении договора о передаче, которому предшествует включение в договор купли-продажи условия об обязанности к передаче ПС с оговоркой о его сохранении за продавцом. Возможно согласовать условие об упомянутой обязанности и оговорку через прямые волеизъявления. Если это согласовано в договоре купли-продажи и не согласовано в договоре о передаче, оговорка считается согласованной; если наоборот, то это должно рассматриваться как включение в договор купли-продажи соотв условия, то есть его изменение (но всегда должно быть встречное волеизъявление покупателя). Причем как заключение, так и упомянутое изменение договора купли-продажи всегда на «юридическую секунду» предшествует договору о передаче, в противном случае возникло бы нарушение продавцом уже возникшей у него обязанности к безусловной передаче ПС на вещь.

Последующая оговорка о сохранении права собственности: последующее волеизъявление продавца – и его принятие покупателем – о том, что вещь должна считаться переданной с оговоркой о сохранении ПС (тогда продавец вновь становится собственником до уплаты покупателем покупной цены). Если покупатель такое волеизъявление не принял, вещь считается переданной безусловно, что бы там продавец не говорил.

{Доп. Информация: по BGH, право собственности переходит к продавцу через соглашение о переходе права+конститутум поссессориум, а затем передается покупателю посредством условного соглашения о его переходе и бреви ману традицио (так как вещь уже у покупателя) – используются аж два суррогата исполнения, слишком сложно. Рюль считает, что при последующей оговорке покупатель передает приобретенное право обратно продавцу под отменительным условием уплаты покупной цены. Лоренц говорит, что это должно рассматриваться как изменение договора купли-продажи и передача продавцу вещи в собственность под отмен условием.}

Помимо договора об изменении договора купли-продажи, стороны заключают ещё три. Заключение всех этих договоров de facto происходит одновременно. Но логически они совершаются в следующем порядке:

1. договор об изменении договора купли-продажи – через него создается обязательственно-правовое положение, которое существовало бы в настоящем, если бы в изменяемом договоре изначально была предусмотрена оговорка о сохранении ПС

2. договор, обязывающий покупателя передать продавцу вещь в собственность под отменительным условием – позволяет достигнуть вещно-правового положения продавца и покупателя с оговоркой

3. отменительно обусловленный договор о передаче движимой вещи в собственность – совершается во исполнение лежащей в его основании обязательственной сделки

4. договор об установлении ОВП: не имея права собственности на вещь, продавец не мог бы распорядиться им путем его обременения ОВП покупателя.

3. Расширение оговорки о сохранении права собственности

Оговорка охраняет покупателя лишь тогда, когда покупатель владеет и пользуется переданной вещью. Но если он планирует продать ее/создать путем переработки новую вещь и из полученного дохода уплатить покупную цену, то в результате совершения этих действий продавец утратит своё ПС вне зависимости от уплаты покупной цены. Для обеспечения интереса продавца используются следующие способы расширения оговорки:

1. Продлённая оговорка о сохранении права собственности: стороны договариваются об уступке покупателем продавцу права требования уплаты покупной цены от третьего лица, которому покупатель отчудил вещь. При этом продавец должен дать разрешение на передачу своего ПС покупателю, что сопровождается побочной сделкой по наделению покупателя уполномочием к распоряжению (властью распорядиться чужим правом от своего имени с непосредственным действием для правообладателя).

В данном случае уступается будущее право требования, поэтому уступка вступает в силу в момент возникновения требования у цедента: возникшее требование на «юр секунду» включается в его имущество и затем автоматически переходит к цессионарию. Определенность уступаемого требования возникает в момент возникновения самого права требования.

Совершаемая уступка является обеспечительной уступкой, сущность которой заключается в следующем. Покупатель передает продавцу требование для того, чтобы в случае неисполнения покупателем своей обязанности по уплате покупной цены продавец удовлетворился через реализацию этого требования. По общему правилу покупатель не управомочен к получению предоставления от третьего лица, однако продавец может наделить покупателя уполномочием к получению, т.е. возможностью принять исполнение по чужому требованию от собственного имени с непосредственным действием для уполномочившего (ст. 312 ГК РФ)

2. Клаузула о переработке: переданная покупателю вещь заменяется созданной через её переработку новой вещью. Стороны изменяют предмет договора купли-продажи на случай осуществления переработки. После вступления этого изменения в силу продавец исполняет обязанность к передаче новой вещи в собственность (с оговоркой о сохранении права собственности) и обязанность к установлению ОВП на новую вещь посредством соответствующих распорядительных сделок, вторым элементом фактического состава которых выступает не передача вещи, а brevi manu traditio.

3. Дача разрешения на «передачу» оговорки о сохранении права собственности: конечно, сама оговорка непередаваема – имеется в виду предварительное согласие продавца на передачу покупателем своего права ожидания.

4. Смежная оговорка о сохранении права собственности: покупатель отчуждает переданную ему вещь третьему лицу с оговоркой о сохранении ПС за собой. В этом случае разрешение и наделение уполномочием совершаются в отношении передачи покупателем вещи в собственность (под отлагательным условием полной уплаты ему третьим лицом покупной цены). До оплаты вещи покупателем/третьим лицом собственником остается продавец. Платит покупатель -> он приобретает ПС, сохраняемое за ним до уплаты цены третьим лицом; оплачивает третье лицо-> ПС переходит к нему непосредственно от продавца.