Секундарные права в гражданском праве. Э. Зеккель

Секундарные права - вид частных прав, который не имеет четкого обозначения.

Общее понятие субъективного (конкретного) частного права:

1. как предоставленная и охраняемая правопорядком конкретная власть над определенным объектом;

2. как охраняемый правом интерес

В доктрине РЧП и Германского права частные права разграничиваются по объекту, в зависимости от которого они предоставляют власть над: лицами, объединениями лиц и целевым имуществом, вещами, обособленным имуществом, нематериальными благами. При этом проявляются отличительные признаки вещных прав, обязательственных прав (прав требования), семейных и корпоративных прав в отношении лица и против лица, семейных и наследственных прав на обособленное имущество, прав на изобретения, произведения литературы и т.д., на имя (на фирменное наименование) и др. Сюда следует также добавить являющиеся предметом спора личные права (отсутствует ясность по поводу того, в каких случаях при причинении вреда притязания возникают не из права, а из противоправного действия).

По субъекту:

• частные права, принадлежащие субъекту права,

• бессубъектные частные права.

По способу определения субъекта:

• субъект определен непосредственно

• определение субъекта связано со свойствами некоего медиума (объекта) (напр. в случае с субъективными вещными правами и с правом из ценной бумаги, которое следует за правом на бумагу), - в ГГУ - опекун еще не родившегося ребенка является опекуном в отношении бессубъектного имущества; бессубъектное ПС на бесхозяйный земельный участок.

• субъект права определен альтернативно.

По содержанию:

• Абсолютные

• Относительные

+

• Секундарные права (в ГГУ -право на отказ от договора, право на расторжение договора, право отмены (отзыва), право на оспаривание (юр. сделок), право на расторжение брака и фактическое прекращение брачных отношений, иск о признании брака недействительным или иск об оспаривании в семейном праве и т.д.

• Их еще неизвестная противоположная категория

Всем секундарным правам присущи в целом две общие черты:

1. они осуществляются посредством частного волеизъявления - сделки, как сопряженной с принятием гос. акта, так и без такового.

2. их содержанием является не наличествующее непосредственное господство над объектом, лицом, вещью, имущественным или нематериальным благом, а, напротив, возможность в одностороннем порядке создать, прекратить или изменить, (пре)образовать одно из прав господства (противоположная категория прав) или иное правоотношение. Тип рассматриваемых этих прав в корне отличается от всех остальных прав. Поскольку их осуществление приводит к возникновению прав господства, они образуют предшествующую стадию по отношению к последним.

Кромэ: можно обойтись категорией встречных прав, которые соответствуют негативным правам по Беккеру, между тем он отвергает подобную рассматриваемую Цительманом категорию как "слишком абстрактную". К категории встречных прав он относит право на оспаривание, право на зачет встречных требований, право на отказ от договора, права на обратный выкуп всех (?) видов, право на расторжение договора, право на расторжение брака, право изъятия и право на представление возражений.

Определение встречных прав у Кромэ кажется мне:

• слишком узким, т.к. оно исключает целый ряд прав, которые по своей сути однородны со встречными правами, как права завладения бесхозяйной вещью, как права присвоения, права на восстановление (режима супружеской общности прав на имущество и права родительской власти, право на оспаривание передачи прав), преимущественное право покупки,

• слишком широким, т.к. оно включает разнородные по своей сути права, а именно приостанавливающие права (возражения), действующие ipso iure и парализующие соответственно только отдельный акт предъявления требований.

В терминологии закона конкретные права, о которых идет речь, обозначаются большей частью как "права". Термин для объединяющего родового понятия, напротив, отсутствует в законе.

В ГГУ в сочетании со словом "право" встречаются: на присвоение, на оспаривание, на исключение, на определение, охоты, на расторжение договора, на отказ от договора, преимущественной покупки, выбора, на отмену, обратной покупки; в сочетании со словом "обладатель права": охоты, преимущественной покупки, на отказ; в сочетании со словом "управомочен": на оспаривание, на выбор.

Во внимание могут быть приняты только те доктринальные предложения по введению терминологии, которые определяют наше родовое понятие не слишком широко, не слишком узко. В связи с этим исключаем: встречные права, негативные права, правомочия на приобретение.

Цительман ввел термин "права юридической возможности" для группы частных прав, которые совпадают с рассматриваемыми. Недостатки:

• Внешний недостаток: в неудобстве и невозможности употребления термина в речи по причине его многосложности, например, при образовании прилагательного, обозначающего обладателя права.

• Внутренняя ошибка: юр. возможность присуща любому праву, не только праву юр. возможности, но называемым Цительманом правам юридической дозволенности (= абсолютные права господства) и правам юридического долженствования (= относительные права господства). На это указывал и Эндеманн.

Деление Цительманом прав на права дозволенности, права долженствования и права возможности ошибочно в том, что обозначение прав дозволенности и прав возможности исходит от характеристик активной стороны, а прав долженствования - пассивной стороны.

Я бы предложил именовать рассматриваемые права секундарными правами. Термин позволяет достичь желаемого сочетания с только что введенным для конститутивных судебных решений термином "правообразовательные судебные решения" - я назову их преобразовательными - понятие которых уже в силу внутренней связи материального секундарного права с процессуальным преобразовательным решением нуждается в его терминологическом частноправовом эквиваленте.

I

Частное секундарное право - субъективное (конкретное) частное право, содержанием которого является возможность установить (преобразовать) конкретное юридическое отношение посредством односторонней сделки.

Конкретное юридическое отношение мб правоотношением, специальным правом господства (и коррелирующими ему связанностью, обременением, долгом, ответственностью) либо новым секундарным правом, или возможностью, или обременением, или свойством лица или вещи.

Средством правообразования (преобразования) - односторонне выраженное в сделке волеизъявление, совершаемое как при жизни, так и на случай смерти, для наступления правового эффекта которого (не для его действительности) либо должен быть принят гос. акт (преобразовательное решение, преобразовательное определение, выносимое в порядке искового или бесспорного судопроизводства, и т.д.), либо принятия такого акта не требуется.

Понятие секундарного права не ограничивается областью частного права, а должно играть роль и в публичном праве - Гражданский процесс, третейский суд, уголовное право, уголовный процесс, административное право, государственное право, право на лишение и восстановление отдельных прав родительской власти. Сделку в ее частноправовом определении следовало бы заменить публичным действием, специальным гос.актом.

Каждое (частное) секундарное право должно соответствовать общим требованиям. Поэтому секундарными правами не являются право направлять оферты, создавать фонды, делать распоряжения на случай смерти, создать по договору право требования непосредственно в пользу третьего лица и т.д. Потому что возможность, которой обладает каждый, не является конкретной властью; каждое субъективное право - это право-преимущество, возможность, которая не принадлежит другим.

Секундарное право связано с другими правами (правами господства и секундарными правами) или определенными обязательствами, независимо от того, является ли еще их субъект носителем этих прав или они переданы либо прекратились. Но в отдельных случаях секундарные права также могут не находиться ни в какой связи с существовавшим ранее положением прав и обязанностей (как в случае с преимущественным правом покупки). Последние секундарные права мы можем именовать первичными, первые - производными, или остаточными.