Глава 10. Новеллы о залоге

Понятие, правовая природа и основания возникновения залога

Закон N 367-ФЗ - новая редакция законоположений о залоге, содержащихся в ГК РФ, а также о переходе прав кредитора по гражданско-правовым обязательствам к другому лицу и о переводе долга.

Определение залога как способа обеспечения исполнения обязательства не претерпело изменений.

Основаниям возникновения залога теперь посвящена отдельная статья (ст. 334.1 ГК РФ), Общий подход: правоотношения залога между залогодателем и залогодержателем возникают на основании договора, а в случаях, установленных законом, залог возникает при наступлении указанных в законе обстоятельств (залог на основании закона).

К известным случаям залога на основании закона законодатель добавил еще один. Кредитор или иное управомоченное лицо, в чьих интересах был наложен запрет на распоряжение имуществом (статья 174.1), обладает правами и обязанностями залогодержателя в отношении этого имущества с момента вступления в силу решения суда, которым требования таких кредитора или иного управомоченного лица были удовлетворены.

Наглядный образец необоснованного вмешательства материального (гражданского) права в чисто процессуальные отношения. Меры по обеспечению иска в виде ареста имущества ответчика либо запрета совершать действия по распоряжению указанным имуществом превращают чисто процессуальные отношения сторон в материальные залоговые правоотношения. В результате истец вдруг превращается в залогодержателя и может обратить взыскание на арестованное имущество ответчика без соблюдения очередности удовлетворения требований, применяемой в исполнительном производстве. Ходатайством о принятии мер по обеспечению иска.

Предусмотренная в п. 5 ст. 334 ГК РФ ссылка на ст. 174.1 ГК РФ одновременно означает, что сама сделка по отчуждению указанного имущества не может быть признана недействительной. Как известно, одним из оснований прекращения залога теперь признается возмездное приобретение заложенного имущества лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога (добросовестным приобретателем) (подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ). При этом заведомо недобросовестные действия должника-"залогодателя", который вопреки судебному запрету на распоряжение арестованным имуществом совершает сделку по его отчуждению не являются препятствием для прекращения залога.

Возможность прекращения действия судебного ареста или иных мер по обеспечению иска либо исполнения судебного решения недобросовестными действиями должника по отчуждению соответствующего имущества вынужден был признать и Пленум ВС РФ. В Постановлении N 25 (п. 96) указано, что "в случае отчуждения арестованного имущества лицу, которое не знало и не должно было знать об аресте этого имущества (добросовестному приобретателю), возникает основание для освобождения имущества от ареста независимо от того, совершена такая сделка до или после вступления в силу решения суда, которым удовлетворены требования кредитора или иного управомоченного лица, обеспечиваемые арестом ".

Пленум ВС РФ дал ограничительное толкование нормы в п. 2 ст. 174.1 ГК РФ: положения ее не распространяются на случаи наложения ареста по требованиям, предполагающим возврат в натуре имущества, в отношении которого наложен арест, в частности об истребовании имущества из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ), о возврате индивидуально-определенного имущества, переданного по недействительной сделке (ст. 167 ГК РФ), об отобрании индивидуально-определенной вещи у должника и передаче ее кредитору (ст. 398 ГК РФ), о возвращении имущества, составляющего неосновательное обогащение приобретателя (ст. 1104 ГК РФ) (п. 97 Постановления N 25). Имеется в виду, что в указанных случаях в силу п. 1 ст. 174.1 ГК РФ сделки должника по распоряжению имуществом, на которое наложен судебный арест, должны считаться недействительными (ничтожными).

Существенные условия и форма договора залога

Определены в п. 1 ст. 339 ГК РФ: должны быть указаны предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Исключены условия об оценке предмета залога, а также о том, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Отсутствие условия об оценке предмета залога, видимо, должно компенсировать включение в ГК РФ новой ст. 340: Стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон и, если иное не предусмотрено законом, соглашением или решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, согласованная стоимость предмета залога признается ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обращении на него взыскания.

Второе условие - о том, у какой из сторон договора находится заложенное имущество, - то исключение его из перечня существенных условий договора залога представляется совершенно оправданным, поскольку вопрос о владении предметом залога решается непосредственно законом (заложенная недвижимость остается у залогодателя, деньги и ценные бумаги передаются в заклад залогодержателю).

Общие положения о предмете залога (ст. 336) подверглись лишь незначительным изменениям.

Применительно к предмету залога можно выделить ряд существенных изменений в правовом регулировании. Во-первых, что договором залога, а в отношении залога, возникающего на основании закона, - законом может быть предусмотрен залог имущества, которое залогодатель приобретет в будущем (п. 2 ст. 336 ГК РФ); в этом случае залог возникает у залогодержателя с момента создания или приобретения залогодателем соответствующего имущества, если только законом или договором не предусмотрено, что он возникает в иной срок (п. 2 ст. 341 ГК РФ). Во-вторых, что в договоре залога, залогодателем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, предмет залога может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог имущества залогодателя или определенной части его имущества либо на залог имущества определенного рода или определенного вида (п. 2 ст. 339 ГК РФ). В-третьих, выделяются многочисленные виды залога в зависимости от того, какое имущество используется в качестве предмета залога: залог обязательственных прав, залог прав по договору банковского счета, залог прав участников юридических лиц, залог ценных бумаг, залог интеллектуальных (исключительных) прав (ст. 358.1 - 358.18).

Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом - законодатель резонно снизил уровень формальных требований для признания достигнутым соглашения сторон по указанным существенным условиям.

Ранее условие (существо, размер и срок исполнения основного обязательства, обеспечиваемого залогом) непременно должно было присутствовать в тексте договора залога под страхом признания его незаключенным.

Теперь в п. 1 ст. 339 ГК РФ имеется положение, согласно которому "условия, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство". Приведенное законоположение в равной степени относится как к случаям, когда в роли залогодателя выступает должник по основному обязательству, так и к отношениям залога, по которым залогодателем является третье лицо, предоставившее обеспечение по обязательству должника.

Для признания договора залога заключенным от сторон требуется соблюдение всех требований, предъявляемых к форме договора. Согласно п. 3 ст. 339 ГК РФ договор залога должен быть заключен в простой письменной форме, если законом или соглашением сторон не установлена нотариальная форма. Несоблюдение приведенных правил о форме - недействительность договора. Залогодержатель по договору залога, удостоверенному нотариусом, имеет то преимущество, что обращение взыскания по такому договору на предмет залога может быть осуществлено по исполнительной надписи нотариуса без обращения в суд (п. 6 ст. 349 ГК РФ).

Государственная регистрация и учет залогов

Новая ст. 339.1: вопросам государственной регистрации и учета залогов. Два случая, когда залог подлежит государственной регистрации и считается возникшим с момента такой регистрации: во-первых, когда права, закрепляющие принадлежность имущества определенному лицу, подлежат государственной регистрации; во-вторых, когда предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью (п. 1).

Также некоторые результаты интеллектуальной деятельности.

Во втором случае имеются в виду ситуации, когда в залог передаются права участника общества с ограниченной ответственностью. В ст. 358.15 ГК РФ, регламентирующей этот вид залога, на которую имеется ссылка в рассматриваемой ст. 339.1, отсутствуют какие-либо правила о государственной регистрации залога прав участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью.

Законоположения о залоге долей в уставном капитале ООО имеются в ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ст. 22).

Предлагалось исходить из того, что такой учет залогов не должен иметь правоустанавливающего значения: для сторон договора залога (залогодателя и залогодержателя) обязательство залога возникает в момент заключения договора независимо от того, будет ли указанный залог учтен в установленном порядке. Смысл - опубличивание.

Но ввели полноценную систему учета залогов движимого имущества, включив необходимые для этого законоположения непосредственно в текст ГК РФ. Реестр уведомлений о залоге движимого имущества ведется в порядке, установленном законодательством о нотариате.

В соответствии со ст. 103.1 Основ учет залога осуществляется путем регистрации уведомления о залоге в реестре уведомлений о залоге движимого имущества. В подтверждение регистрации выдается свидетельство. Регистрируются также уведомления об изменении залога и уведомления об исключении сведений о залоге.

Нотариус обязан зарегистрировать незамедлительно после поступления. Не должен проверять наличие согласия залогодателя на регистрацию уведомления о залоге, достоверность сведений об объекте залога, о его возникновении, об изменении или о прекращении, а также сведений о лицах, указанных в уведомлении о залоге, и не несет ответственности за недостоверность сведений, содержащихся в уведомлении (ст. 103.2 Основ).

По просьбе любого лица нотариус обязан выдать так называемую краткую выписку, содержащую только актуальные сведения о залоге на определенный момент.

Залогодержатель в отношениях с третьими лицами вправе ссылаться на принадлежащее ему право залога только с момента совершения записи об учете залога, за исключением случаев, если третье лицо знало или должно было знать о существовании залога. Отсутствие записи об учете не затрагивает отношения залогодателя с залогодержателем.

Добросовестный залогодержатель и добросовестный