Источники гражданского права.

Эпиграф

Мартьянова Татьяна Сергеевна: Источник – высший способ организации правовой нормы и совершенная оболочка бытия правовой нормы.

I. Пропидевтика.

Достаточно часто термины «форма права» и «источник права» употребляются в одном и том же значении, как «внешняя форма выражения права» или «внешняя форма объективизации права». При этом право выступает как некое формально определенное явление. Норма права не существует и не может существовать вне источника права. Для того чтобы выраженные или содержащиеся в источники нормы права, могли быть использована для регулирования (регламентации) соответствующих отношений, такой источник должен получить формальное признание в качестве такового публичной власти. В противном случае заключенные в нем правила юридически иррелевантны (безразличны)

II. Вводные положения.

Две системы права различаются по определению и признанию того источника права, как генерального (основного):

Континентально-европейская система. Создавалась, путем признания генеральной формой (источником права) нормативного акта, с приоритетным значением закона, как акта, обладающего высшей юридической силой. Эти нормативные акт и составляют гражданское законодательство. В советский период развития гражданского права, нормативные акты признавались единственным источником гражданского права.

Источники гражданского права = гражданское законодательство.

С 1990 годов. Гражданское право развивалось как частное права, принадлежа к его классической (пандектной) ветви гражданского права.

В странах, принадлежащих к романо-германской семье, основным источником является кодифицированное законодательство. Тогда как в странах англо-американской правовой семьи, неоспоримо господство прецедента, что не означает наличия других источников правового регулирования.

• Английский закон о компаниях.

• Английские законы об авторском правом.

Прецедент в данных законах противоречит здравому смыслу (compos mentis).

Бенджамин Дизраэли (Английский премьер министр и писатель): Прецедент увековечивает принцип.

В современных условиях отчетливо наблюдается тенденция изменения подходов к месту и роли источников к разным правовым системам: они постепенно сближаются, в чём проявляются взаимодействия и признаки взаимозависимости этих систем.

В Англии наблюдается процессы уравнивания таких источников, как прецедент и закон. Причем этот процесс особенно предметно проявляется на практическом уровне.

А в романо-германской системе возрастает роль предшествующих судебных решений по аналогичным делам, хотя формально прецедент в них источником права не признан.

Кодификация гражданского права в России. Исторической точкой начала современной кодификацией гражданского права является дата 28 февраля 1804 года. Александр I в этот день утвердил представленный министром юстиции М.Д. Лопухиным, содержавший план Книги законов. Этого был план структурированного, хорошо систематического собрания законов. Начало становления национального гражданского права связывается со временем Екатерины II. Значение даты 28 февраля 1804 года. Вплоть до 19 века все кодификации объединяли нормы различных отраслей права. Наиболее значительным и известным из таких комплексных кодексов было Соборное Уложение 29 января 1649 года. Кодификационные работы, которые не прерывались ни при Петре, ни при Елизавете, ни при Екатерине II, однако они имели целью состваление в качестве единого закоа некоторых всеобъемлющих кодексов/уложений и только. 28 ферваля 1804 года утверждденная Александром I Книга законо, не только предусматривал основанную на соверменно мпонимании регулировании кодификацию, но и очень скоро был доведен до стадии самостоятельного гражданского удлложения.

Однако, отличие от европейских кодификационных процессов, неизменно прогрессирующих, независомо от смены политического строя, Создание совершенного кодифицированного акта, было сопряжено с целым рядом форторов задерживающих его.

1. Феодальная отсталость.

2. Политические и военные катаклизмы.

3. Революционный идеализм.

За 200 лет кодификационного развития в России было создано множество проектов ГК, в том числе один велики, а именно Проект гражданского уложения Россияской именрии 1899 года. И только в 1994 году в России появляется ГК, который срахзу занял достойное место среди кодификационных законодательных актов европейских стран.

В части первой российской империи появился свод законов гражданских, где были систематизированны различные законы. Данный кодификационный акт действовал вплоть до революции 1917 года. Поэтому гражданское право расматривает Спиранского, как олицетворение полной систематизации российского закнодательствоа

В измерении и закоодательной деятельносит выделяется два периода: эпоха петра I (универсальная, без учета национальных традиций, полное заимствование) и эпоха михаила Сперанского (подражательные модели и присутсвие нацйиональных традици). Венцом законготворченской деятельности стало полное собрание законов в 45 тома, вышедшее в 1830 году,а заитем свод аконов Российской исперии 1832-1839.

Новейший период

Принятие 18 декабря 2006 года четвертой части ГК, завершило кодификацию россиского граждаснкого законодателоьства. Однако это не прератило кодификационных работ, а вызвало дальнейшее соврешенсвование гражданского законодатьельства:

1. ГК закрепил систему ГП, придусмотрел принятеи нескольких десятвов отдельных законов. Необходимыми стали не тольок разработка этих специальных законов, но и реальное привеленеие их в единую взаимосогласованную систему, возглавляемую ГК. При этом праллельно сприием ГК была осущьствеллнаан кодимфикация самостояльных отраслей, регулирующие отношения, смежные с ердметом гражданского права (земельный кодекс, жилищных кодектс)

2. Содержание самого ГК нуждаетяс в определнном постоянном обновлении и совершенствование по мере развитя отношений , регулируюмых ГП. Это темболее необходимо, что в правовом оформлении нуждается всё еще вормируюющаяся рыночная экономика и сохраняющиемя экономики преходного типа, все еще не освобожденные от наследния советсвого правопорядка.

3. Законодательство должно учитывать современный законодательный и международный опыт, с учетом национальной специфики и традиций. Законодательные работы должны исключать абсолютное копирование.

Направление современной кодификации – развитие и совершенствование действующей системы гражданского законоадетоства, а не создание новых законодательных актов.

III. Корпус

Систмеу источников гражданского права составляют:

1. Законодательство

2. Международные договоры и соглашения, в которых учавствует РФ (ст. 15 Конституции).

3. Обычаи

1. Гражданское законодательство

Это всегда совокупность нормативных актов.

Важнейшими осробенностями гражданского законодателоьства (ГЗ) всецело определяются самим предмметом граждансокогправоого регултирвания:

1. В совта UP входят нормативные акты содержащие не только граждаснко0-=апавоые нормы

   Преобладаие в актрах ГЗ гражданско-парвовых норма, не исключает наличие норма граждаснко-прааоввой принадлежности. ГЗ в силу комплексного (межотраслевого характера) составляющего его нормативных актов, следует рассматривать как комплексное межотраслевое

2. Присутствие значительного числа диспозитивных правил

   Диспозитивное правило – правило, регулирующее отношение сторон исключительно тогда и постольку, когда и поскольку они по-иному не урегулированы непосредственно самими его участниками. Диспозитивная норма – рекомендуемая модель поведения участников гражданского оборота, установленная действующей системой положительного права. Юридико-техническое описание диспозитивной нормы – «если иное не предусмотрено законом, иным правовым актом, не вытекает из существа договора и обязательства или обычаев.

   Императивная норма – модель предписываемого (обязательного, диктуемого) поведения, установленная действующей системой положительного права.

   Приобладание диспозитивных норм не исключает наличия императивных норм, тоесть общеобязательных. Совершенно не допускающих не малейшего отсуттупления от своего содержание. Какое либо отступдление от императивных норма, вличет ничтожность гражданских праовых правоотношений, то есть не пораждает никаких hgfjdjs[ последствий. Исходя из догмы права всяоке сомнение относительно юридичстикой природы конкретной гражданско-правовой нормы должно разрешаться в пользу её имепаративного характера, то есть диспозитивное правило должно быть сформулировано таким образом, чтоюбы исключать какую-либо двусмысленность или неясность в её опеределении.

3. Нормативные акты гражданского законодательства образуют чрезвычайно большой, по своему объему, массив, что требует его систематизация (упорядывачения). И общая теория права создала три классических способов систематизации законодательство: инкорпорация, консолидация, кодификация.

Обычаи, как элемент гражданского права.