Учебный год 22-23 / Ломакин стр. 176 - 263-1

Согласно п.2 ст. 61 ГК, осуществление деятельности хозяйственным обществом без лицензии – основание для его ликвидации. Если лицензия была аннулирована, а общество продолжало деятельность, последствия сходны. Случаи ограничения общей правоспособности хоз. общества: 1) в силу прямого указания закона (путём приведения закрытого перечня дозволенных видов деят-ти); 2) по решению самих участников АО (ограничения д. б. чётко зафиксированы в уставе).Нарушение запрета закона влечёт ничтожность сделки (ст. 168 ГК), нарушение запрета акционеров – ст. 173 ГК. Цели деят-ти АО по Тарасову: 1)хозяйственные; 2) культурные; 3) культурно-хозяйственные. Согласно п.1 ст.50 ГК, осн. цель – извлечение прибыли. Специальный признак хоз. общества: АО – объединение капиталов, не предполагается личного участия аукционеров в деятельности организации. Отличия товарщества от АО: 1) одно и то же лицо м.б. участником нескольких АО. ИП м. выступать в кач-ве полного товарища только в одном товариществе; 2) предпринимательская деят-ть товарищества осуществляется от его имени участниками. Хоз. общества действуют через свои органы. Разновидностью хоз. обществ является ООО. Основной конститутивный признак АО – разделение уставного капитала на определённое число долей, каждая из которых выражена акцией. Выход из Ао осуществляется отчуждением акций. Эмитировать акции м. только АО (п. 7 ст. 66, п. 3 ст. 109 ГК). Общество с доп. Ответственностью: конститутивный признак – субсидиарная ответственность его участников по обязательствам общества. Типы АО. Критерий – особенности правового режима эмиссии и обращения акций. АО делятся на открытые и закрытые. ОАО: 1) вправе предлагать приобрести акции неограниченному кругу лиц; 2) акционеры м. отчуждать акции без согласи др. участников; 3) минимальный уставный капитал – не менее 1000 МРОТ; 4) кол-во учредителей неограниченно; 5) обязанность публичного ведения дел (п. 1 ст. 92 ФЗ об АО; головой отчёт, годовая бухгалтерская отчётность). ЗАО: 1)размещает акции среди акционеров или заранее определённого круга лиц; 2) у АО – преимущественное право приобретения акций, затруднено отчуждение третьим лицам; 3) уставный капитал – не менее 100 МРОТ (ст. 26 ФЗ об АО); 4) кол-во учредителей не более 50 (п. 2 ст. 10 ФЗ об АО); 5) п. 2 ст. 92 ФЗ об АО – обязанность публичного ведения дел не возложена, деят-ть раскрывается ими при публичном размещении облигаций, иных ценных бумаг, кроме акций. Тип АО определяется учредителями в соответствии с законом. Исключения: только в качестве ОАО – общества, учреждение которых допускается на уровне закона Российской Федерацией, её S-тами, муниципальными образованиями. (т.е. АО, акционерами кот. явл-ся РФ/ её S-ты, не м. стать ЗАО в силу прямого запрета) ОАО: + возможность привлечения значительных средств путём размещения акций среди неограниченного круга лиц, быстрое изменение состава акционеров; - сложности с контролем над деятельностью ОАО. ЗАО: + режим ограниченного обращения акций сводит риск утраты контрольного пакета бумаг к минимуму; - исключение возможности проведения публичной подписки. Сходства и различия ЗАО и ООО. ООО позволяет совмещать отсутствие ответственности участников общества по его обязательствам с их стабильным составом. Различия: 1) состав учредительных док-тов организаций (ООО – учредительный договор + устав – п.1 ст. 89 ГК; ЗАО – устав – п.3 ст. 98 ГК); 2) возможность выпуска ЗАО акций (хоть предназначение и нестандартно – а именно, удостоверение членства в обществе). ЗАО более распространены, чем ООО, т. к. конструкция ООО не способна обеспечить стабильность деятельности организации. Каждый участник имеет право выйти, потребовав выплаты стоимости части имущества – ст. 94 ГК, ограничения права выхода – п. п. 2, 3 ст. 26 ФЗ об ООО.

Акционерные общества работников (народные предприятия). Акционерные общества работников планируется использовать в качестве организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, наиболее подходящей для привлечения лиц, работающих по трудовому договору, к участию в процессах управления обществом и распределения прибыли посредством получения дивидендов. Идея - создание условий для заинтересованности наемного персонала в конечных результатах своего труда. Изначально - в форме привлечения работников к участию в распределении прибыли организации (в Западном Йоркшире). В дальнейшем, помимо привлечения рабочих к участию в распределении прибыли, стали предприниматься попытки наделения их определенными правами в области управления юридическим лицом. (Франция) Наибольшее развитие идея привлечения работников к участию в управлении акционерным обществом получила в германском законодательстве. Она сводится главным образом к возможности наемных работников оказывать влияние на решения, принимаемые наблюдательным советом, посредством участия в его деятельности. Идёт спор о том, являются ли эти общества разновидностью акционерных. Аргументация «за» - многочисленные прямые отсылки к ФЗ об АО + общества наделены правом выпускать акции. Особенности: для акционеров, не являющихся работниками народного предприятия, установлен более льготный режим распоряжения акциями. Они имеют право в любое время продать по договорной цене принадлежащие им акции. Право работников-акционеров распоряжаться акциями ограниченно (затруднено отчуждение + владение акциями связывается с наличием трудовых отношений). Помимо особенностей правового режима акций народного предприятия существует также специфика управления акционерным обществом работников: значительно расширена компетенция общего собрания акционеров. Полномочия контрольной комиссии также значительно расширены (контроля за финансово-хозяйственной деятельностью, за выполнением правил внутреннего трудового распорядка; персональный состав аудиторов должен согласовываться с контрольной комиссией; значительные полномочия по решению споров) Замечание: акционерный Закон не связывает установление особенностей правового положения акционерного общества с фактом приобретения им статуса народного предприятия, более того, в акционерном законе нет даже понятия "народное предприятие". В этой связи решение законодателя о принятии специального закона, закрепляющего особый статус отдельных акционерных обществ, который не предусмотрен ни ГК РФ, ни акционерным Законом, выглядит малообоснованным.

Акционерное общество работников фактически можно охарактеризовать в качестве новой, не известной ГК РФ, организационно-правовой формы коммерческой организации. В Концепции развития корпоративного законодательства предлагается отказаться от этой организационно-правовой формы юридических лиц. На практике арбитражные суды исходят из буквального толкования закона, в результате чего народные предприятия рассматриваются в качестве разновидности закрытых акционерных обществ.

Виды хозяйственных обществ. Существующие виды – общий и специальный. На общества общего вида действие соответствующих законов (Федерального закона "Об акционерных обществах" и Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью") распространяется без изъятий. В качестве источника правового регулирования деятельности хозяйственных обществ специального вида также выступает соответствующий общий закон. Однако применительно к регулированию порядка создания, реорганизации и ликвидации этих обществ, а также в отношении определения их правового положения нормы соответствующего закона носят субсидиарный характер. Специальный вид хозяйственного общества определяется его особенностями, связанными с порядком создания (акционерные общества, созданные путем приватизации государственных и муниципальных предприятий) и сферой деятельности (банковская, страховая, инвестиционная). Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации хозяйственных обществ, функционирующих в банковской, страховой и инвестиционной сфере, определяются специальными законами, устанавливающими особые требования к специальной правоспособности таких обществ, к их уставному капиталу и наделяющими уполномоченные органы (Центральный банк РФ, Федеральную службу по финансовым рынкам РФ и т.д.) дополнительными контрольными функциями за их деятельностью. Принятие специального закона предусмотрено и в отношении обществ с ограниченной ответственностью, занимающихся производством сельскохозяйственной продукции. Пожелание: в целях упорядочения правового регулирования отношений с участием хозяйственных обществ важно предусмотреть в ГК РФ или в тексте отдельного закона исчерпывающий перечень критериев для выделения специальных видов хозяйственных обществ. Такой подход позволит избежать появления народных предприятий и им подобных структур.

Понятие органа управления юридического лица. В рамках римского права родилась идея юридического лица и ее основное практическое воплощение, которое, как писал И.А. Покровский, заключалось главным образом в выработке понятия правоспособности организации, независимой от отдельных физических лиц, ее составляющих. Дела юридического лица вели специально избиравшиеся для этой цели физические лица, например в благотворительных учреждениях - oeconomus, в городских общинах – actor. Сами же юр. лица признавались недееспособными. Лишь посредством действий представителя юр.лица оно могло приобретать права и принимать на себя обязанности. Д.И. Мейер писал: "... создается орган юридического лица, действия которого считаются действиями самого юридического лица». Орган юридического лица является правовым инструментом, посредством которого оно, являясь участником имущественного оборота, приобретает субъективные гражданские права и принимает на себя юридические обязанности. По своей правовой природе орган юридического лица представляет собой структурно обособленную часть юридического лица, образованную с целью выражения вовне воли юридического лица, представления его интересов в правоотношениях с иными лицам. Вместе с тем орган юридического лица не становится участником таких правоотношений, поскольку согласно действующему гражданскому законодательству не является самостоятельным субъектом права. Б.Б. Черепахин: «подлинным и действительным участником своих правоотношений является само юридическое лицо»

Органической теории юридического лица О. Гирке: понимание юр.лица в качестве его структурно обособленной части. Действующее гр. зак-во стоит на этой теории, (п. 1 ст. 53 ГК РФ), ему неизвестны такие субъекты гражданских правоотношений, как органы юридического лица (ч. 2 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Основные моменты: 1) гражданское законодательство не закрепляет за органами юридического лица статуса субъектов гражданского права, органы юридического лица не обладают правосубъектностью; 2) ошибочно суждение о том, что органы юридического лица могут являться субъектами внутренних корпоративных правоотношений и не обладают правосубъектностью для участия во внешних правоотношениях гражданского оборота. Орган юридического лица как его структурно обособленная часть нередко смешивается с контентом, составляющим этот орган (орган юрлица не есть физ. лица, из которых он состоит. Этим обстоятельством объясняется положение п. 3 ст. 53 ГК РФ, согласно которому лицо, осуществляющее функции органа управления юридического лица и причинившее ему убытки, обязано их возместить. У органа управления нет своего имущества, за счет которого могут быть возмещены убытки, причиненные юридическому лицу.) Тот факт, что орган юридического лица не является самостоятельным субъектом права, не позволяет также говорить о наличии между юридическим лицом и его органом отношений представительства.

Классификация органов управления хозяйственных обществ. По возможности представления интересов хозяйственного общества в гражданском обороте можно выделить представительские и непредставительские органы. Представительский орган действует вовне от имени хозяйственного общества на основании закона и учредительных документов, непредставительский орган такими полномочиями не обладает. (ген. Директор – представительский, остальные - непредставительские) Традиционной является классификация органов юридического лица по их составу. Данное основание дает возможность выделить единоличные и коллегиальные органы хозяйственного общества. Признаки коллегиального органа: 1) он должен состоять как минимум из двух членов; 2) решения по обсуждаемым вопросам должны приниматься членами коллегиального органа совместно, а при наличии разных мнений - большинством голосов, простым или квалифицированным. Единоличный орган представляет собой конкретное физическое лицо, которое в рамках предоставленных ему полномочий самостоятельно принимает решения по тому или иному вопросу. Между органами управления хозяйственного общества и им самим не возникает никаких правоотношений, поскольку органы не признаются действующим законодательством и не являются в силу своей природы субъектами права. Вместе с тем правоотношения могут возникать между конкретными лицами, составляющими людской субстрат органа управления хозяйственного общества. Такие правоотношения по своей природе являются, как правило, трудовыми. Так, трудовые правоотношения возникают между лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа управления хозяйственного общества, и самим обществом. Между субъектами, входящими в состав коллегиального органа управления хозяйственного общества, и обществом могут возникать и гражданские правоотношения (правоотношения, складывающиеся между членами совета директоров акционерного общества и самим обществом). В зависимости от роли в процессе образования воли хозяйственного общества и ее изъявления вовне выделяют волеобразующие и волеизъявляющие органы. Волеизъявляющие органы реализуют сформировавшуюся волю хозяйственного общества путем совершения юридически значимых действий по отношению к иным участникам гражданского оборота. По способу формирования принято различать назначаемые, выборные органы хозяйственного общества и органы, формируемые иным образом. По месту в иерархии органов хозяйственного общества обычно выделяются руководящие(общее собрание акционеров,совет директоров), исполнительные(ревизионная комиссия) и иные органы. В зависимости от периодичности деятельности органов хозяйственного общества выделяют регулярно функционирующие органы (ген. директор) и органы, функционирующие с определенной периодичностью.(общее собрание акционеров). По сроку образования все органы хозяйственного общества являются временными, формируемыми на определенный срок. Характер функций, осуществляемых органами хозяйственного общества, позволяет выделять органы управления и контроля. Как справедливо отметил Е.А. Суханов, структура органов управления акционерного общества, закрепленная в ст. 103 ГК РФ, основана на германской модели (трехзвенная модель) Основная особенность трехзвенной структуры органов акционерного общества - наличие наблюдательного совета, главной функцией которого является осуществление контроля над деятельностью правления общества. Одновременное существование контрольного органа (наблюдательный совет) и исполнительного органа, осуществляющего управленческие функции (правление общества), как раз и обусловлено разделением понятий "управление" и "контроль". Напротив, слияние функций управления и контроля лежит в основе построения так называемой двухзвенной модели органов акционерного общества (правление, общее собрание акционеров), соответственно - однозвенной, если не учитывать общее собрание акционеров. Для этой модели характерно отсутствие специального контрольного органа. Действующее российское корпоративное законодательство относит к органам управления хозяйственного общества общее собрание участников (акционеров) и совет директоров, а также исполнительный орган общества, который может быть единоличным и коллегиальным.