Учебный год 22-23 / Телюкина - Несостоятельность (банкротство) профессиональных

Несостоятельность (банкротство) профессиональных участников
рынка ценных бумаг

Профессиональный участник рынка ценных бумаг (далее - РЦБ) - это индивидуальный
предприниматель или юридическое лицо, осуществляющее профессиональную деятельность
на рынке ценных бумаг. Определим прежде всего статус этого субъекта. В соответствии
с ч.19 ст.2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных
бумаг" профессиональными участниками РЦБ являются юридические лица, в том
числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные
в качестве предпринимателей, осуществляющие профессиональную деятельность
на РЦБ.
Закон "О рынке ценных бумаг" (равно как и другие правовые акты) не содержит
легального определения профессиональной деятельности на РЦБ. Сформулировать
его можно только исходя из конкретных направлений указанной деятельности.
Таковыми являются: брокерская деятельность; дилерская деятельность; депозитарная
деятельность; деятельность по управлению ценными бумагами; деятельность по
определению взаимных обязательств (клиринг); деятельность по ведению реестра
владельцев ценных бумаг; деятельность по организации торговли на РЦБ. Следует
отметить, что в соответствии с прямым указанием Федерального закона от 8 января
1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве)
рассматриваемая деятельность может осуществляться и лицом, не являющимся профессиональным
участником РЦБ, следовательно, его банкротство определяется общими правилами
Закона о банкротстве. В частности, согласно ч.10 п.1 ст.8 закона "О рынке
ценных бумаг", держателем реестра владельцев ценных бумаг может быть эмитент
или профессиональный участник РЦБ (и только если владельцев более 500, эмитент
это право утрачивает).
Профессиональная деятельность на РЦБ подлежит лицензированию - это установлено
ч.1 ст.39 закона "О рынке ценных бумаг". Лицензирование осуществляет Федеральная
комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) либо уполномоченные ею органы на основании
генеральной лицензии, выдача которой регулируется Положением, утвержденным
постановлением ФКЦБ от 9 сентября 1996 г. N 16*(1). Получение лицензии в силу
прямого указания ч.2 ст.39 закона "О рынке ценных бумаг" обязательно и для
кредитных организаций, являющихся участниками РЦБ.
Существует три вида лицензий профессиональных участников РЦБ:
- лицензия профессионального участника РЦБ;
- лицензия на осуществление деятельности по ведению реестра;
- лицензия фондовой биржи*(2).
В соответствии с положениями ст.42 закона "О рынке ценных бумаг" ФКЦБ
разрабатывает и утверждает единые требования к правилам профессиональной деятельности
с ценными бумагами; устанавливает порядок и осуществляет лицензирование различных
видов профессиональной деятельности на РЦБ; приостанавливает или аннулирует
лицензии в случае нарушения требований законодательства Российской Федерации
о ценных бумагах. Специально установлено, что аннулирование генеральной лицензии,
выданной уполномоченному органу, не влечет аннулирование лицензий, выданных
им профессиональным участникам РЦБ.
Можно согласиться с мнением А. Голубкова о том, что все виды профессиональной
деятельности на РЦБ условно можно разделить на две группы:
а) посредническая деятельность. Профессиональный участник выполняет роль
связного между эмитентом и инвестором (сюда можно отнести брокерскую, дилерскую
деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами);
б) организационная деятельность. Она подразумевает участие в создании
инфраструктуры РЦБ и в связи с этим осуществление клиринговой, депозитарной
деятельности, деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг и деятельность
по организации торговли на РЦБ*(3).
Охарактеризуем вкратце каждый из упомянутых видов деятельности на РЦБ,
поскольку его особенности могут повлиять на процедуру банкротства участника
РЦБ.
Брокерской в соответствии со ст.3 закона "О рынке ценных бумаг" является
деятельность, связанная с совершением гражданско-правовых сделок с ценными
бумагами профессиональным участником РЦБ, действующим в качестве поверенного
либо комиссионера по договорам соответственно поручения или комиссии, а также
по доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия
поверенного либо комиссионера в договоре. А. Голубков считает оплошностью
законодателя ограничение юридических действий брокера в интересах клиента
лишь договорами поручения, комиссии и доверенностью, поскольку оказался "забытым"
предусмотренный в ГК РФ агентский договор, по сути объединяющий нормы договоров
поручения и комиссии*(4). С данной точкой зрения можно согласиться, но необходимо
уточнить, что подобные "оплошности" могут исправляться лишь самим законодателем,
поэтому в настоящее время представляется невозможным осуществление брокерской
деятельности лицом, действующим по агентскому договору.
Брокер является профессионалом, осуществляющим посредническую деятельность
на РЦБ. Поручения клиентов брокер обязан исполнять добросовестно и в порядке
их поступления, если иное не предусмотрено договором либо поручением клиента.
Интересно правило ч.5 ст.2 закона "О рынке ценных бумаг", в соответствии
с которым сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат
приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера
при совмещении им обязанностей брокера и дилера.
При наличии у брокера интереса, препятствующего выполнению поручения
клиента на наиболее выгодных для последнего условиях, брокер должен немедленно
уведомить клиента о сложившихся обстоятельствах. Соответственно при неисполнении
брокером этих и других обязанностей, установленных законом или договором,
возможно предъявление к нему иска о возмещении причиненных убытков. Режим
этих требований в конкурсном процессе будет несколько отличаться от режима
основных требований, связанных с ведением брокером операций с ценными бумагами
клиента.
Дилерская деятельность определена в ст.4 закона "О рынке ценных бумаг"
как совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой
счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи этих ценных бумаг
по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам. Помимо цены,
дилер имеет право объявить иные условия договора купли-продажи ценных бумаг
(минимальное или максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных
бумаг; срок, в течение которого действуют объявленные цены). При отсутствии
в объявлении указания на эти условия дилер обязан заключить договор на условиях,
предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора
он может быть в судебном порядке принужден к заключению договора, а также
к возмещению причиненных клиенту убытков.
Дилером может быть только коммерческое юридическое лицо. Цель дилерской
деятельности - содействие в распространении ценных бумаг эмитента; дилер,
по сути, организует рынок ценных бумаг.
Деятельность по управлению ценными бумагами понимается как осуществление
юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение
в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во
владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных
этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными
для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами,
полученными в процессе управления ценными бумагами.
Это определение содержится в ст.5 закона "О рынке ценных бумаг"; оно
соответствует трактовке доверительного управления, данной в п.1 ст.1012 ГК
РФ.
Сходны и некоторые другие положения указанных актов, в частности, о том,
что управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что
он действует как управляющий (в п.3 ст.1012 ГК РФ уточняется, как именно управляющий
должен легитимировать себя и каковы последствия несоблюдения управляющим указанных
требований).
Целью деятельности управляющего ценными бумагами является оказание профессиональной
помощи владельцам ценных бумаг либо лицам, желающим таковыми стать, связанной
с осуществлением управления ценными бумагами. Соответственно управляющий может
иметь в управлении ценные бумаги различных клиентов; кроме того, он вправе
и сам владеть ценными бумагами. При возникновении любого конфликта интересов
управляющий должен уведомить об этом клиента (клиентов), иначе в соответствии
с ч.8 ст.5 закона "О рынке ценных бумаг" он должен будет возместить ущерб,
причиненный клиенту (клиентам).
Как было отмечено, в доверительное управление профессионального участника
РЦБ могут быть переданы денежные средства (предназначенные для инвестирования
в ценные бумаги или полученные в процессе управления ценными бумагами). Это
возможно в силу того, что ГК РФ, установив в п.2 ст.1013 запрет передавать
в доверительное управление деньги (денежные средства рассматриваются как безналичные
деньги), допустил исключения из этого правила в соответствии с законом. Таким
образом, рассмотренные нормы закона "О рынке ценных бумаг" представляют собой
исключения из положений Гражданского кодекса об имуществе, которое не может
быть объектом доверительного управления.
Обращает на себя внимание тот факт, что ст.1025 ГК РФ устанавливает определенный
порядок доверительного управления ценными бумагами (в частности, говорит о
возможности объединения ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление
разными клиентами, предусмотренной договором). Кроме того, ч.3 ст.1025 ГК
РФ предусматривает принятие специального закона, который определит особенности
доверительного управления ценными бумагами. Это означает, что такой закон
(который сейчас находится в стадии разработки) установит особые правила по
сравнению с общими положениями главы 53 ГК РФ.
О деятельности по определению взаимных обязательств (клиринг) идет речь
в ст.6 закона "О рынке ценных бумаг". Это деятельность по определению взаимных
обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными
бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам
ценных бумаг и расчетам по ним. Основной целью клиринговой деятельности является
упрощение исполнения сделок с ценными бумагами, заключенными между профессиональными
участниками РЦБ.
В соответствии с ч.3 ст.6 закона "О рынке ценных бумаг" клиринговая организация,
осуществляющая расчет по сделкам с ценными бумагами, обязана формировать специальные
фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. Размер и
порядок формирования таких фондов должны устанавливаться ФКЦБ по согласованию
с Банком России.
Депозитарной деятельностью в соответствии со ст.7 закона "О рынке ценных
бумаг" является деятельность по оказанию услуг по хранению сертификатов ценных
бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Осуществлять депозитарную
деятельность (быть депозитарием) может только юридическое лицо. Лица, пользующиеся
услугами депозитария, называются депонентами.
Депозитарий и депонент строят свои отношения на основании особого депозитарного
договора (договора о счете депо), который должен иметь письменную форму.
Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента,
управлять ценными бумагами или осуществлять от имени депонента любые действия
с ценными бумагами, кроме предусмотренных договором; при этом заключение депозитарного
договора не может быть обусловлено отказом депонента хотя бы от одного из
прав, закрепленными ценными бумагами - подобные условия договора будут ничтожными.
Существенные условия депозитарного договора названы в ч.9 ст.7 закона
"О рынке ценных бумаг".
Депозитарий может быть привлечен к ответственности в виде возмещения
убытков в случае несохранности депонированных у него ценных бумаг. Кроме того,
депозитарий несет ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение
своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту
и правильность записей по счетам депо. Эти требования могут быть предъявлены
ему и в рамках конкурсного процесса.
Безусловно, на ценные бумаги депонентов обращение взыскания по долгам
депозитария невозможно.
Депозитарная деятельность осуществляется в целях создания дополнительных
гарантий сохранности ценных бумаг и совершения с ними сделок на РЦБ.
Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг представляет
собой в соответствии со ст.8 закона "О рынке ценных бумаг" сбор, фиксацию,
обработку, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения
реестра владельцев ценных бумаг. Профессиональные участники РЦБ, осуществляющие
такую деятельность, являются держателями реестра (регистраторами). Данную
работу могут выполнять только юридические лица. Какие-либо сделки с ценными
бумагами клиентов регистратор заключать не вправе.
Указанная деятельность осуществляется в целях составления и предоставления
клиенту (эмитенту) полной информации о держателях ценных бумаг.
Статья 8 закона "О рынке ценных бумаг" определяет основные особенности
деятельности регистратора: порядок совершения операций, взаимоотношения с
эмитентом; содержание договора, заключаемого регистратором и эмитентом; ответственность
за неисполнение обязанностей, установленных законом либо договором.
Деятельность по организации торговли на РЦБ в соответствии со ст.9 закона
"О рынке ценных бумаг" заключается в предоставлении услуг, непосредственно
способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между
участниками РЦБ. Соответствующую профессиональную деятельность ведет организатор
торговли на РЦБ, который, по сути, оказывает участникам РЦБ содействие в организации
оборота ценных бумаг в соответствии с установленными законом нормами. Эти
нормы состоят в том, что организатор торговли на РЦБ обязан раскрыть любому
заинтересованному лицу информацию, перечисленную в ч.3 ст.9 закона "О рынке
ценных бумаг" (в частности, о правилах допуска к торгам; о порядке заключения
и сверки сделок, их регистрации и исполнения; об ограничениях в сфере манипулирования
ценами). Кроме того, организатор торговли на РЦБ должен предоставить любому
заинтересованному лицу информацию о сделках, заключенных в соответствии с
установленными организатором торгов правилами (это информация о дате и времени
заключения сделки, о наименовании ценных бумаг, являющихся ее предметом, государственном
регистрационном номере ценных бумаг, цене одной ценной бумаги и их количестве).
Организация торговли на РЦБ может быть как внебиржевой, так и биржевой.
Часть 1 ст.11 закона "О рынке ценных бумаг" называет фондовой биржей организатора
торговли на РЦБ, не совмещающего данную деятельность с иными видами деятельности,
за исключением депозитарной и клиринговой. Фондовая биржа организует торговлю
только между членами биржи; другие участники РЦБ могут совершать операции
на бирже только через посредничество членов биржи. Членами фондовой биржи
становятся любые профессиональные участники РЦБ, о статусе которых уже говорилось.
Фондовая биржа является организатором торговли на РЦБ, следовательно, профессиональным
участником РЦБ.
Проблема возникает в связи с тем, что фондовая биржа создается в организационноправовой
форме некоммерческого партнерства (это установлено в ч.2 ст.11 закона "О рынке
ценных бумаг"). Поскольку некоммерческое партнерство является некоммерческой
организацией, мы сталкиваемся с необходимостью дифференцировать понятия "предпринимательская
деятельность" и "профессиональная деятельность на РЦБ". В.С. Белых, А.А. Дубинчин,
М.Л. Скуратовский отмечают неравнозначность этих понятий: "Вряд ли можно утверждать,
что квалифицирующий признак профессиональной деятельности на РЦБ - то, что
указанная деятельность является предпринимательской. По крайней мере, такое
утверждение нельзя применять (без каких-либо оговорок) к фондовым биржам"*(5).
Таким образом, указанные авторы отмечают непредпринимательский характер деятельности
такого профессионального участника РЦБ, как фондовая биржа, но почему-то приходят
к выводу о том, что понятие "профессиональная деятельность на РЦБ" по содержанию
является более узким, чем "предпринимательская деятельность". В какой-то степени
это верно, но в то же время первое понятие можно рассматривать как более широкое,
так как оно допускает осуществление как предпринимательской, так и непредпринимательской
деятельности.
Но главный вопрос заключается не в этом, а в том, что некоммерческое
партнерство, в организационно-правовой форме которого действует фондовая биржа,
не является субъектом конкурсного права, т.е. субъектом, который может быть
признан банкротом. Таким образом, возбуждение производства по делу о его банкротстве
в соответствии с общими положениями ГК РФ и Закона о банкротстве невозможно.
Следовательно, не все профессиональные участники РЦБ подпадают под действие
Закона о банкротстве: фондовые биржи банкротами объявлены быть не могут.
Об особенностях банкротства профессиональных участников РЦБ говорится
в § 6 гл.VIII Закона о банкротстве. В соответствии с п.2 ст.148 этого акта
"особенности процедур банкротства профессиональных участников рынка ценных
бумаг, не урегулированные настоящим параграфом, а также меры по защите прав
и интересов клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг могут
быть предусмотрены федеральными законами и иными правовыми актами РФ". Это
означает, что в случаях банкротства субъектов рассматриваемой категории в
первую очередь применяются положения § 6 главы VIII Закона о банкротстве;
затем (в субсидиарном порядке) - положения законов и иных правовых актов,
содержащие нормы об особенностях банкротства профессиональных участников РЦБ;
затем (субсидиарно) - положения глав I-VII Закона о банкротстве. Данный вывод
основывается на общих положениях Закона о банкротстве, поскольку специального
упоминания о таком правоприменении ст.131 того же акта не содержит. Поэтому
вполне может быть сформулировано и иное мнение, в соответствии с которым сначала
применяются нормы § 6 гл. VIII Закона о банкротстве, а затем (субсидиарно)
- положения иных законов и правовых актов, в том числе глав I-VII Закона о
банкротстве.
Кроме того, п.3 ст.148 Закона о банкротстве специально определяет, что
федеральные законы и иные правовые акты РФ могут устанавливать особенности
предупреждения банкротства и проведения досудебных процедур, направленных
на восстановление платежеспособности профессиональных участников РЦБ.
Обращает на себя внимание тот факт, что профессиональную деятельность
на РЦБ может осуществлять кредитная организация. Исходя из логики Закона о
банкротстве, можно сделать вывод о том, что в этом случае § 6 гл.VIII данного
акта подлежит применению наряду с § 4 гл.VIII того же акта и нормами Федерального
закона от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных
организаций", т.е. необходимо учитывать, что особый субъект конкурсного права
- кредитная организация - является одновременно другим особым субъектом конкурсного
права, а именно профессиональным участником РЦБ.
В арбитражном процессе по делу о банкротстве участвует, помимо лиц, перечисленных
в ст.31 Закона о банкротстве, государственный орган России по регулированию
РЦБ - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг. ФКЦБ в соответствии со ст.40
закона "О рынке ценных бумаг" проводит государственную политику в области
РЦБ, осуществляет контроль за деятельностью профессиональных участников РЦБ
через определение порядка их деятельности по определению стандартов эмиссии
ценных бумаг. Статус ФКЦБ определен Указом Президента РФ от 4 ноября 1994
г. N 2063 "О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в
РФ"*(6).
Особые требования установлены Законом о банкротстве для кандидатуры арбитражного
управляющего, назначаемого по делу о банкротстве профессионального участника
РЦБ. Такой управляющий помимо лицензии арбитражного управляющего должен иметь
аттестат ФКЦБ (т.е. быть специалистом в области РЦБ).
Очень важные особенности установлены § 6 гл.VIII Закона о банкротстве
применительно к процедурам конкурса в отношении рассматриваемой категории
должников. Прежде всего отметим, что возможно проведение и наблюдения, и внешнего
управления, и конкурсного производства, и мирового соглашения (при этом для
мирового соглашения особенности не установлены). Следовательно, указанные
меры применяются к профессиональным участникам РЦБ независимо от того, является
участник РЦБ юридическим или физическим лицом (в то время как по общему правилу
в отношении физических лиц наблюдение и внешнее управление не проводятся).
После введения наблюдения по делу о банкротстве профессионального участника
РЦБ временный управляющий в течение 10 дней с момента его назначения обязан
направить клиентам должника, которые передали должнику в управление ценные
бумаги, извещение о возбуждении производства по делу о банкротстве и введения
наблюдения. Такое извещение решает две задачи: во-первых, информирует клиента
о кандидатуре управляющего (в том числе о его профессиональных качествах)
путем указания реквизитов лицензии арбитражного управляющего, а также вида
и реквизитов аттестата ФКЦБ; во-вторых, содержит предложение распорядиться
своими ценными бумагами.
Получив такое извещение, клиенты могут подтвердить полномочия должника
на совершение операций с их ценными бумагами - в этом случае в соответствии
с п.1 ст.150 Закона о банкротстве "ограничения на совершение сделок профессиональным
участником рынка ценных бумаг при применении к нему процедур банкротства,
предусмотренные настоящим Федеральным законом, не распространяются на сделки
с ценными бумагами его клиентов". В.С. Белых, А.А. Дубинчин, М.Л. Скуратовский
на основании этой нормы делают следующий вывод: "В случае, если клиент не
подтвердил свое согласие, сделки с ценными бумагами попадают под ограничения
органов управления должника, предусмотренные статьей 58 Закона о несостоятельности"*(7).
На наш взгляд, речь идет не только об ограничениях, установленных для наблюдения
ст.58 Закона о банкротстве, а обо всех ограничениях, касающихся сделок и на
стадии внешнего управления, и на стадии конкурсного производства (таково буквальное
толкование нормы п.1 ст.150 Закона о банкротстве, и именно в этом смысле она,
как представляется, подлежит применению, несмотря на то что данная статья
называется "Особенности наблюдения").
Клиент может потребовать возвращения принадлежащих ему ценных бумаг с
момента введения внешнего управления либо конкурсного производства в отношении
должника.
Иное может быть предусмотрено соглашением клиента и управляющего (внешнего
либо конкурсного) - в этом случае арбитражный управляющий будет осуществлять
управление ценными бумагами клиентов в целях восстановления платежеспособности
должника либо проведения ликвидации юридического лица (и завершения банкротства
в отношении физического лица).
Поскольку при осуществлении профессиональной деятельности на РЦБ может
допускаться смешение ценных бумаг одного вида (одного эмитента, одной категории,
одного типа, одной серии), то не исключены ситуации, когда требования клиентов
в отношении возврата принадлежащих им ценных бумаг превысят количество ценных
бумаг одного вида, находящихся в распоряжении должника - профессионального
участника РЦБ. В этом случае ценные бумаги возвращаются клиентам пропорционально
их требованиям; в неудовлетворенной части требования клиентов признаются денежными
обязательствами и удовлетворяются в соответствии с нормами главы VI Закона
о банкротстве.
Еще одной особенностью внешнего управления имуществом юридического лица
- профессионального участника РЦБ является то, что внешний управляющий с согласия
и от имени клиента (т.е. действуя как поверенный) может передать ценные бумаги
клиентов в управление иной организации, имеющей аналогичную лицензию профессионального
участника РЦБ.
В конкурсную массу должника ценные бумаги и иное имущество клиентов не
включаются.

М.В. Телюкина

"Законодательство", N 11, ноябрь 2001 г.

-------------------------------------------------------------------------
*(1) Вестник ФКЦБ. 1996. N 3.
*(2) Подробное рассмотрение правил лицензирования каждого вида деятельности
выходит за рамки данного исследования.
*(3) Голубков А. Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг
// Закон. 1997. N 6. С. 28.
*(4) Там же.
*(5) Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности
(банкротства). М., 2001. С. 222.
*(6) СЗ РФ. 1994. N 28. Ст.2972.
*(7) Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Указ. соч.